【文章內(nèi)容簡介】 公司章程：是指公司必備的由公司股東或發(fā)起人共同制定并對公司、公司股東、公司經(jīng)營管理人員具有約束力的調(diào)整公司內(nèi)部關(guān)系和經(jīng)營行為的自治規(guī)則，它是以書面性質(zhì)固定下來的反映全體股東共同意思表示的基本法律文件。公司資本：是指記載于公司章程的由股東出資構(gòu)成的公司財(cái)產(chǎn)。注冊資本：在公司登記機(jī)關(guān)登記注冊的公司資本總額。公司不能成立時(shí)應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任（一）公司不能成立時(shí)，發(fā)起人對設(shè)立行為所產(chǎn)生的債務(wù)和費(fèi)用負(fù)連帶責(zé)任；（二）公司不能成立時(shí)，發(fā)起人對認(rèn)股人已繳納的股款，負(fù)返還股款并加算銀行同期存款利息的連帶責(zé)任；（三）在公司設(shè)立過程中，由于發(fā)起人的過失致使公司利益受到損害的，應(yīng)當(dāng)對公司承擔(dān)賠償責(zé)任。公司成立時(shí)發(fā)起人的法律責(zé)任：第一，損害賠償責(zé)任。《公司法》第95條第3款規(guī)定，在公司設(shè)立過程中，由于發(fā)起人的過失致使公司利益受到損害的，應(yīng)當(dāng)對公司承擔(dān)賠償責(zé)任。第二，資本充實(shí)責(zé)任?！豆痉ā返?8條規(guī)定，股東應(yīng)當(dāng)按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認(rèn)繳的出資額。股東不按照規(guī)定繳納出資的，除應(yīng)當(dāng)向公司足額繳納外，還應(yīng)當(dāng)向已足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任。這里講的股東實(shí)際上就是有限責(zé)任公司的發(fā)起人。《公司法》第31條規(guī)定，有限責(zé)任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)的實(shí)際價(jià)額顯著低于公司章程所定價(jià)額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的股東補(bǔ)足其差額；公司設(shè)立時(shí)的其他股東承擔(dān)連帶責(zé)任。這里的股東也是指有限責(zé)任公司的發(fā)起人?！豆痉ā返?4條規(guī)定，股份有限公司成立后，發(fā)起人未按照公司章程的規(guī)定繳足出資的，應(yīng)當(dāng)補(bǔ)繳；其他發(fā)起人承擔(dān)連帶責(zé)任。股份有限公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)的實(shí)際價(jià)額顯著低于公司章程所定價(jià)額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的發(fā)起人補(bǔ)足其差額；其他發(fā)起人承擔(dān)連帶責(zé)任。公司法人格否認(rèn)：是指在公司依法成立以后，在特定事件中因有濫用公司法人格之情事時(shí)，若在該事件中仍完全承認(rèn)該公司具有形式上的獨(dú)立人格，將違反公平正義原則或侵害第三人的交易安全，則暫時(shí)性否認(rèn)在該特定事件中公司與其背后的股東各自獨(dú)立的人格及股東的有限責(zé)任，責(zé)令公司的股東(包括 自然人股東和法人股東)對公司債權(quán)人或公共利益直接負(fù)責(zé)的一種法律措施。我國對公司法人格否定的規(guī)定：公司法第二十條共三款公司股東應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，依法行使股東權(quán)利，不得濫用股東權(quán)利損害公司或者其他股東的利益；不得濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任損害公司債權(quán)人的利益。公司股東濫用股東權(quán)利給公司或者其他股東造成損失的,當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。公司股東濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任?！?法定資本制也稱確定資本制，是指在設(shè)立公司時(shí)，發(fā)起人必須按照章程中所確定的資本數(shù)額，足額繳齊或募足后，才能使公司成立的一種資本制度。第二十六條 有限責(zé)任公司的注冊資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體股東認(rèn)繳的出 資額。公司全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的百分之二十，也不得低于法定的注冊資本最低限額，其余部分由股東自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足；其中，投資公司可以在五年內(nèi)繳足。第八十一條 股份有限公司采取發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立的，注冊資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體發(fā)起人認(rèn)購的股本總額。公司全體發(fā)起人的首次出資額不得低于注冊資本的百分之二十，其余部分由發(fā)起人自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足；其中，投資公司可以在五年內(nèi)繳足。在繳足前，不得向他人募集股份。股份一般有以下三層含義：股份是的構(gòu)成成分；股份代表了股份有限公司的權(quán)利與義務(wù)；股份可以通過股票價(jià)格的形式表現(xiàn)其價(jià)值。股東表決權(quán)：是股東基于股東資格而享有的、在股東會會議上就議決事項(xiàng)予以表決的權(quán)利。一般原則為“一股一票”“資本多數(shù)決”。累積投票制，是指股東大會選舉董事或者監(jiān)事時(shí)，每一股份擁有與應(yīng)選董事或者監(jiān)事人數(shù)相同的表決權(quán)，股東擁有的表決權(quán)可以集中使用。有限責(zé)任公司設(shè)董事會，其成員為三人至十三人，董事會設(shè)董事長一人，可以設(shè)副董事長。董事長、副董事長的產(chǎn)生辦法由公司章程規(guī)定。股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，可以設(shè)一名執(zhí)行董事，不設(shè)董事會。執(zhí)行董事可以兼任公司經(jīng)理。其他有限責(zé)任公司（國有獨(dú)資公司）董事會成員中可以有公司職工代表。董事會中的職工代表由公司職工通過職工代表大會、職工大會或者其他形式民主選舉產(chǎn)生。股份有限公司設(shè)董事會，其成員為五人至十九人，董事會設(shè)董事長一人，可以設(shè)副董事長。董事長和副董事長由董事會以全體董事的過半數(shù)選舉產(chǎn)生。經(jīng)理的產(chǎn)生：根據(jù)《公司法》，有限責(zé)任公司可以設(shè)經(jīng)理，股份有限公司設(shè)立經(jīng)理，需由董事會決定聘任或者解聘。經(jīng)理對董事會負(fù)責(zé)，行使下列職權(quán)：（一）主持公司的生產(chǎn)經(jīng)營管理工作，組織實(shí)施董事會決議；（二）組織實(shí)施公司經(jīng)營計(jì)劃和投資方案；（三）擬訂公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)設(shè)置方案；（四）擬訂公司的基本管理制度；（五）制定公司的具體規(guī)章；（六）提請聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人；（七）決定聘任或者解聘除應(yīng)由董事會決定聘任或者解聘以外的負(fù)責(zé)管理人員；（八）董事會授予的其他職權(quán)。第一百四十八條 董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，對公司負(fù)有忠實(shí)義務(wù)和勤勉義務(wù)。忠實(shí)義務(wù)：是指董事,高級管理人員對公司負(fù)有忠誠盡力,殫精竭慮,當(dāng) 自身利益與公司的利益存在沖突時(shí),須以公司的最佳利益為重,不得將自身利益置于公司利益之上的義務(wù)。表現(xiàn)在：(1)不得利用職權(quán)獲取非法利益.(2)不得收受賄賂,某種利益或所允諾的其他利益.(3)競業(yè)禁止.(4)不得與公司從事自我交易.(5)不得泄露公司秘密.(6)篡奪公司機(jī)會禁止之義務(wù).（7）其他忠實(shí)義務(wù)董事,高級管理人員的勤勉義務(wù):是指董事,高級管理人員履行職責(zé)時(shí)，應(yīng)當(dāng)為公司的最佳利益，具有一個(gè)善良管理人的細(xì)心，盡一個(gè)普通謹(jǐn)慎之人的合理注意。第一百五十條 董事、監(jiān)事、高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。第三篇：公司法與合同法論文公司法與合同法有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓姓名：孫倩玉學(xué)院：商學(xué)院專業(yè)：工商管理類班級：工商學(xué)號：日期：問題初探結(jié) 課 論 文1210班 20123353 2013年5月14日 1 有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓問題初探[摘要]近年來，隨著我國法治社會進(jìn)程的不斷推進(jìn)，因有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓所產(chǎn)生的糾紛不斷增加，日益成為社會關(guān)注的焦點(diǎn)之一。有限責(zé)任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓涉及到公司股東、公司債權(quán)人的切身利益，也關(guān)系到市場經(jīng)濟(jì)的健康、有序發(fā)展。股權(quán)轉(zhuǎn)讓應(yīng)當(dāng)依法進(jìn)行，既要維護(hù)法律確定的資本原則，又不能損害公司股東尤其是小股東的合法權(quán)益。因此，本文將對有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓問題作出初步探究。[關(guān)鍵詞]股權(quán)、股權(quán)轉(zhuǎn)讓一、有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓的基本概念根據(jù)《公司法》第七十二條規(guī)定：有限責(zé)任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿三十日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)。不購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權(quán)。兩個(gè)以上股東主張行使優(yōu)先購買權(quán)的，協(xié)商確定各自的購買比例。協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時(shí)各自的出資比例行使優(yōu)先購買權(quán)。公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。通俗地說股權(quán)轉(zhuǎn)讓，就是指公司股東依法將自己的股份讓渡給他人，使他人成為公司股東的民事法律行為。股權(quán)是股東因其股東地位 而享有的一系列權(quán)利的綜合，是公司股東所獨(dú)有的權(quán)利。是否持有公司的股權(quán)與其股東身份的存在與否是相輔相成、不可分離的，股東轉(zhuǎn)讓其全部股權(quán)后即喪失其股東身份，而非股東在受讓任何數(shù)額的股權(quán)后依法取得股東身份。同時(shí)，股東身份的喪失和取得又意味著其是否享有相關(guān)權(quán)利。因此，股權(quán)轉(zhuǎn)讓實(shí)質(zhì)上就是股東與股東之間或股東與非股東之間就其對所有權(quán)的一種轉(zhuǎn)移。二、有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓的類型自愿轉(zhuǎn)讓所謂自愿轉(zhuǎn)讓就是完全根據(jù)當(dāng)事人之間的意思自治的股權(quán)轉(zhuǎn)讓。其中按照以下規(guī)定：（1）股東之間可相互轉(zhuǎn)讓。（2）股東向外轉(zhuǎn)讓，應(yīng)得到一半以上股東同意；股東應(yīng)書面通知其他股東，30日未答復(fù)，則視為同意，半數(shù)以上股東不同意，則不同意的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓股權(quán)，如不購買，則視為同意。（3）經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權(quán)。兩個(gè)以上股東主張行使優(yōu)先購買權(quán)的，協(xié)商確定各自的購買比例，協(xié)商不成，則按轉(zhuǎn)讓時(shí)各自的出資比例行使優(yōu)先購買權(quán)。（4）公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。強(qiáng)制轉(zhuǎn)讓根據(jù)《公司法》第七十三條規(guī)定：人民法院依照法律規(guī)定的強(qiáng)制執(zhí)行程序轉(zhuǎn)讓股東的股權(quán)時(shí)，應(yīng)當(dāng)通知公司及全體股東，其他股東在 同等條件下有優(yōu)先購買權(quán)。其他股東自人民法院通知之日起滿二十日不行使優(yōu)先購買權(quán)的，視為放棄優(yōu)先購買權(quán)。這條規(guī)定解決了長期以來股權(quán)執(zhí)行難的問題，實(shí)在是我國法律的一大進(jìn)步，但是即便是這樣，也并不夠完善、嚴(yán)謹(jǐn)，在股權(quán)強(qiáng)制執(zhí)行的條件、其他股東行使優(yōu)先購買權(quán)的時(shí)間節(jié)點(diǎn)均未明確，實(shí)際上操作難度很大。請求轉(zhuǎn)讓所謂請求轉(zhuǎn)讓就是對股東會該項(xiàng)決議投反對票的股東可以請求公司按照合理的價(jià)格收購其股權(quán)，因而發(fā)生的轉(zhuǎn)讓。其中根據(jù)《公司法》第七十五條規(guī)定有下列情形之一的，對股東會該項(xiàng)決議投反對票的股東可以請求公司按照合理的價(jià)格收購其股權(quán)：（1）公司連續(xù)五年不向股東分配利潤，而公司該五年連續(xù)盈利，并且符合本法規(guī)定的分配利潤條件的。（2）公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財(cái)產(chǎn)的。（3）公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會會議通過決議修改章程使公司存續(xù)的。股權(quán)繼承所謂的股權(quán)繼承就是自然人股東死亡后，其合法繼承人可以繼續(xù)股東資格，但是，公司章程有規(guī)定的除外?？梢?，公司法在規(guī)定自然人股東死亡后其股東資格可以合法繼承的同時(shí)，也允許公司章程對其做出了限制。該規(guī)定表明了立法對于股 東資格繼承的態(tài)度，解決了實(shí)踐中實(shí)際存在的難題，同時(shí)也考慮到各個(gè)公司的不同情況，允許公司章程進(jìn)行一定的限制，便與靈活操作，不失為立法的一大進(jìn)步。三、股權(quán)轉(zhuǎn)讓的必要性與可行性保護(hù)各股東利益的需要。大股東的出資多，承擔(dān)的相應(yīng)風(fēng)險(xiǎn)就大，為保護(hù)大股東利益，實(shí)行資本多數(shù)決的原則，由于實(shí)行資本多數(shù)決原則，公司股東會的決議通常反映并代表著大股東的意志和利益，公司董事會也為大股東所控制，按大股東的要求和愿望行事，少數(shù)股東的地位越來越弱化，為體現(xiàn)公司的民主與公平，應(yīng)賦予小股東相應(yīng)的權(quán)力以回應(yīng)大股東可能發(fā)生的濫權(quán)或?qū)ζ洚a(chǎn)生侵害行為。維持公司良好管理經(jīng)營的需要。公司成立的目的是盈利，公司資本或股東的出資與公司和其本有著重要的關(guān)系，公司法確立了資本三原則，資本確定原則、資本維持原則、資本不變原則，公司資本原則是在公司設(shè)立、營運(yùn)以及管理的整個(gè)過程中為確定資本的真實(shí)、安全而必須遵循的法律原則，而股權(quán)的轉(zhuǎn)讓也是為了更好的維持公司良好的經(jīng)營的需要。股權(quán)的獨(dú)立性所決定的。股權(quán)作為一種獨(dú)立權(quán)利，是投資人基于出資行為而產(chǎn)生，是作為股東轉(zhuǎn)讓出資財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的對價(jià)的民事權(quán)利，它包括財(cái)產(chǎn)性權(quán)利與公司事務(wù)參與權(quán)，兼有請求性和支配性。股東投資的目的是追求利益的最大化，公司是以追求利潤最大化的純粹商業(yè)主體，公司行為都是以成本收益的經(jīng)濟(jì)分析為基本準(zhǔn)則，股東利 5 益的最大化實(shí)現(xiàn)才是股權(quán)的最終目的和最為核心的東西，股權(quán)是資本化的權(quán)利。股權(quán)的資本性決定了股權(quán)的非身份性和可轉(zhuǎn)讓性；對股東而言，轉(zhuǎn)讓股權(quán)如能獲得比繼續(xù)持股獲得更多的利益，法律就應(yīng)當(dāng)尊重這種“經(jīng)濟(jì)人”的理性選擇。因股權(quán)的權(quán)利獨(dú)立性，轉(zhuǎn)讓并不對公司資產(chǎn)產(chǎn)生影響，股權(quán)的流轉(zhuǎn)反而有利于公司自身的資本穩(wěn)定，股權(quán)的可轉(zhuǎn)讓性是股權(quán)的資本性所決定的。四、有關(guān)股權(quán)轉(zhuǎn)讓的案例分析中國證券網(wǎng)訊華潤雙鶴5月10日晚公告稱，公司擬將所持有的控股子公司長沙雙鶴醫(yī)藥有限責(zé)任公司(下稱“長沙雙鶴”)%的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給華潤醫(yī)藥商業(yè)集團(tuán)有限公司。資料顯示，長沙雙鶴于2001年10月注冊成立，注冊資本2600萬元。經(jīng)多次股權(quán)轉(zhuǎn)讓及增資擴(kuò)股，，%。截至2012年末，。華潤雙鶴表示，本次股權(quán)轉(zhuǎn)讓有利于公司退出醫(yī)藥商業(yè)領(lǐng)域，進(jìn)一步聚焦心腦血管、大輸液、內(nèi)分泌三大業(yè)務(wù)領(lǐng)域，提高三大業(yè)務(wù)市場占有率，提升市場地位和影響力。本次股權(quán)轉(zhuǎn)讓所獲資金將用于工業(yè)并購項(xiàng)目和新建生產(chǎn)基地等項(xiàng)目的投資，符合公司和股東的根本利益，不會對公司持續(xù)經(jīng)營能力造成影響。對于本案中的股權(quán)轉(zhuǎn)讓就屬于自愿轉(zhuǎn)讓，同時(shí)也是外部轉(zhuǎn)讓。這時(shí)在長沙雙鶴醫(yī)藥有限責(zé)任公司內(nèi)部就需要有一半以上的股東同意 股權(quán)轉(zhuǎn)讓方可執(zhí)行，顯然本案中此條已經(jīng)成立。另外股權(quán)轉(zhuǎn)讓之后，華潤雙鶴明顯效益有所增加，所以本案中的股權(quán)轉(zhuǎn)讓是必要的也是可行的。五、針對我國法律缺失的立法建議我國《公司法》對有限責(zé)任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓限制做了強(qiáng)制性規(guī)定。股權(quán)作為一種財(cái)產(chǎn)權(quán)，只有在流通中才能實(shí)現(xiàn)其最大價(jià)值，為股權(quán)轉(zhuǎn)讓設(shè)定強(qiáng)制性的限制規(guī)定將導(dǎo)致股權(quán)財(cái)產(chǎn)價(jià)值的減少，阻礙股東充分利用其私有財(cái)產(chǎn)。同時(shí)，禁止股權(quán)的流通也不利于資源的優(yōu)化配置。反之，若允許股東自由的轉(zhuǎn)讓其股權(quán)，不僅可以通過轉(zhuǎn)讓股權(quán)實(shí)現(xiàn)其交換價(jià)值，使其經(jīng)濟(jì)價(jià)值得以充分發(fā)揮，還可以分散投資風(fēng)險(xiǎn)，調(diào)動股東投資的積極性。立法基于維護(hù)有限責(zé)任公司的人合屬性考慮，對股權(quán)轉(zhuǎn)讓設(shè)定了一定的限制性條件以維持股東之間的信賴與合作，并實(shí)現(xiàn)預(yù)期的權(quán)力平衡。從這個(gè)層面觀之，立法的規(guī)定有其合理性。但并不排除在某些情況下公司的參與者可能達(dá)成一致協(xié)議承認(rèn)自由轉(zhuǎn)讓股權(quán)的情形存在，因此不應(yīng)將限制股權(quán)轉(zhuǎn)讓的條款設(shè)計(jì)為強(qiáng)制性規(guī)范，而應(yīng)以任意性規(guī)范的形式允許公司成員在章程中排除該條款的適用。因此，我國《公司法》應(yīng)當(dāng)改股權(quán)轉(zhuǎn)讓的強(qiáng)制性規(guī)范模式為任意性規(guī)范模式，允許在公司章程中按公司股東的意思自行規(guī)定股權(quán)轉(zhuǎn)讓的條件以及相關(guān)程序，限制部分優(yōu)先購買權(quán)的行使增加股權(quán)的法定轉(zhuǎn)讓。優(yōu)先購買權(quán)的設(shè)定，只是限制了轉(zhuǎn)讓股東自由選擇買方的權(quán)利，轉(zhuǎn)讓股東的其他自由和權(quán)利并未受到限制。如果允許其他股東行 使部分優(yōu)先購買權(quán)，則不僅限制了轉(zhuǎn)讓股東自由選擇買方的權(quán)利，還限制了其股份轉(zhuǎn)讓行為的具體內(nèi)容即轉(zhuǎn)讓數(shù)量。同樣，優(yōu)先購買權(quán)只是賦予了其他股東優(yōu)先于第三人的地位，并未賦予其他股