【文章內容簡介】 廣發(fā)證券和申銀萬國證券亦表示力挺。廣發(fā)證券人士在會議上指出，目前儲備的100余家企業(yè)中，60%存在同業(yè)競爭和關聯(lián)交易的問題，應在充分披露不損害投資者利益前提下容忍同業(yè)不競爭、強制地域劃分等解決思路。而東北證券則表示要加大對上報項目同業(yè)競爭的調查范圍和手段。四、資產業(yè)務重組問題（一）資產業(yè)務重組的意義資產業(yè)務重組是指在擬上市股份公司設立前及設立之后，通過股權重組和資產整合，將公司股權、業(yè)務、資產、人員、機構和財務進行合理調整及有效組合，使其符合上市發(fā)行的規(guī)范要求，形成具有股權關系清晰，業(yè)務體系完整，直接面向市場獨立經營和持續(xù)發(fā)展的發(fā)行主體。因此，重組是公司成為一個合格上市發(fā)行主體的第一步，也是企業(yè)上市成功與否的關鍵，它將公司存在的許多歷史問題和上市的隱患進行調整與規(guī)范，為日后企業(yè)上市發(fā)行股票打下更為牢固的基礎。（二）改制重組應達到的標準，不存在法律障礙，不存在股權糾紛隱患。不能存在委托持股、信托持股以及工會、職工持股會作為公司股東的情形。，通過整合主營業(yè)務形成完整的產、供、銷體系，最大限度地提高資本利用效率，形成核心競爭力和持續(xù)發(fā)展的能力，避免同業(yè)競爭，減少和規(guī)范關聯(lián)交易。，股東大會、董事會、監(jiān)事會以及經理層規(guī)范運作。公司改制時將主要經營業(yè)務進入股份公司時，與其對應的土地、房產、商標及其他工業(yè)產權、非專利技術必須同時進入股份公司，做到資產完整、業(yè)務獨立、人員獨立、財務獨立、機構獨立。，會計核算符合《企業(yè)財務會計報告條例》、《企業(yè)會計制度》和《企業(yè)會計準則》等法規(guī)的要求。，能夠保證財務報告的可靠性、生產經營的合法性和營運的效率與效果。（三）資產業(yè)務重組的主要方法1．資產業(yè)務轉讓?？蓪⑴c企業(yè)存在關聯(lián)關系可能影響企業(yè)掛牌上市的資產業(yè)務轉讓給與公司不構成關聯(lián)關系的其他企業(yè)或個人；可將與主主營業(yè)務無關的部分資產出售給其他企業(yè)、個人；可將企業(yè)或負債轉讓給其他企業(yè)、個人。2．資產業(yè)務收購。可將與公司業(yè)務有關的公司外的資產業(yè)務進行收購，使其成為公司或合并報表范圍的子公司的資產和業(yè)務，以解決公司業(yè)務能力或關聯(lián)交易以及同業(yè)競爭問題。換股合并。股東或他人將其在另一企業(yè)的股權作價投入改制企業(yè)。這種方式屬于新增資本投入的權益投資，多見于部分改制為股份有限公司的登記。債權轉股權。企業(yè)改制時，在征得其他股東同意的基礎上債權人可將其債權轉為對企業(yè)的投資。其本身由企業(yè)的債權人變?yōu)槠髽I(yè)的股東。但銀行金融機構，驗資、評估等中介機構等不具備投資主體資格的債權人不能債轉股。五、獨立性問題（一）新三板的掛牌條件根據(jù)2009年7月6日修訂實施的《證券公司代辦股份轉讓系統(tǒng)中關村科技園區(qū)非上市股份有限公司股份報價轉讓試點辦法（暫行）》的規(guī)定，非上市公司申請股份在代辦系統(tǒng)掛牌，須具備以下條件：存續(xù)滿兩年。有限責任公司按原賬面凈資產值折股整體變更為股份有限公司的，存續(xù)期間可以從有限責任公司成立之日起計算；主營業(yè)務突出，具有持續(xù)經營能力；公司治理結構健全，運作規(guī)范；股份發(fā)行和轉讓行為合法合規(guī)；取得試點地區(qū)政府（一般為高新區(qū)行政管理機構，中關村為北京市政府授權機構）出具的非上市公司股份報價轉讓試點資格確認函；協(xié)會要求的其他條件。（二）公司的獨立性現(xiàn)有文件中尚未有直接的規(guī)范對新三板的獨立性作出要求，但是參照企業(yè)上市的要求，新三板的也應具有獨立性，主要表現(xiàn)為5方面：公司應在資產、人員、機構、財務、業(yè)務等方面獨立于控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)。判斷公司業(yè)務的獨立性判斷公司資產的獨立性判斷人員獨立性判斷財務獨立性判斷機構獨立性六、對外擔保問題（一）公司應嚴格控制對外擔保；（二）控股股東或實際控制人不得強令公司對外提供擔保；（三）公司對外擔保等事項應符合法律法規(guī)和公司章程。七、股權激勵問題（一）股權激勵概念概念。所謂股權激勵，指公司以本公司股票為標的，對其董事、監(jiān)事、高級管理人員及其他員工進行的長期性激勵。合理的股權激勵方案可以將企業(yè)的短期利益和長遠發(fā)展戰(zhàn)略有效地結合起來，使經理人及企業(yè)關鍵人員能以股東的身份參與企業(yè)決策，從而實現(xiàn)企業(yè)業(yè)績與經營管理人員風險與收益的一致性。股權激勵與股權福利。（二）股權激勵主要形式。直接持股。通過合伙企業(yè)或公司間接持股。限制性股票。股票期權。第三篇：掛牌新三板 公司獨立性相關法律問題掛牌新三板 公司獨立性相關法律問題股轉公司現(xiàn)有文件中尚未有直接對申請掛牌公司的獨立性作出規(guī)范要求，但是參照企業(yè)上市的要求，擬掛牌新三板企業(yè)也應具有獨立性，實務中對于公司的獨立性審查也比較嚴格。獨立性主要表現(xiàn)為公司應在資產、人員、機構、財務、業(yè)務5個方面獨立于控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)。關于公司的獨立性方面，無論是上市企業(yè)還是擬在新三板掛牌的企業(yè)，都無法回避兩個重要的問題：關聯(lián)交易和同業(yè)競爭問題。因為這兩個問題都涉及到發(fā)行主體的利益，從而直接關系到中小股東的權益。對于IPO的企業(yè)來講，同業(yè)競爭是紅線，不可觸碰；關聯(lián)交易是黃線，必須規(guī)范。但對于到新三板掛牌的企業(yè)，一般不會有上市公司那樣嚴苛的要求，在實務中處理的原則是：公司和控股股東、實際控制人之間盡可能不要有同業(yè)競爭，如果有相同或競爭的業(yè)務，就要剝離、停止和規(guī)范；另外，顯失公平的關聯(lián)交易要盡量規(guī)范和避免。對于同業(yè)競爭和顯失公平的關聯(lián)交易的界定，新三板的尺度要比IPO更寬。（一）關聯(lián)交易定義《全國中小企業(yè)股份轉讓系統(tǒng)掛牌公司信息披露細則（試行）》第三十一條規(guī)定：掛牌公司的關聯(lián)交易，是指掛牌公司與關聯(lián)方之間發(fā)生的轉移資源或者義務的事項?！渡钲谧C券交易所股票上市規(guī)則》，關聯(lián)交易是指在上市公司或者其控股子公司與上市公司關聯(lián)人之間發(fā)生的轉移資源或者義務的事項。故關聯(lián)交易的定義是指公司或是其附屬公司與在本公司直接或間接占有權益、存在利害關系的關聯(lián)方之間所進行的交易。關聯(lián)交易與普通交易之間的重大區(qū)別在于前者是發(fā)生在具有特定關聯(lián)關系的當事人之間的交易。關聯(lián)方包括自然人和法人，主要指公司的發(fā)起人、主要股東、董事、監(jiān)事、高級行政管理人員及這些人員的家屬和其所控股的公司。新三板對關聯(lián)交易的認定和要求（1）如何認定為關聯(lián)交易《全國中小企業(yè)股份轉讓系統(tǒng)掛牌公司信息披露細則（試行）》第三十二條規(guī)定：掛牌公司的關聯(lián)方及關聯(lián)關系包括《企業(yè)會計準則第36號關聯(lián)方披露》規(guī)定的情形，以及掛牌公司、主辦券商或全國股份轉讓系統(tǒng)公司根據(jù)實質重于形式原則認定的情形。對于關聯(lián)方的認定，目前股轉公司的審核態(tài)度是公司關聯(lián)方根據(jù)公司法和會計準則確定即可，可不參考IPO標準。（2）監(jiān)管部門要求關聯(lián)交易在符合一定條件的情形是允許存在的，監(jiān)管部門對于公司關聯(lián)交易的基本態(tài)度是減少和規(guī)范。公司存在的關聯(lián)交易必須符合以下條件：A、實體上應符合市場化的定價和運作要求，做到交易價格和條件公允； B、在程序上必須嚴格遵循公司章程和相應制度的規(guī)定； C、在數(shù)量和質量上不能影響到公司的獨立性； D、必須對關聯(lián)交易進行信息披露。（3）律師工作總結上述監(jiān)管部門要求，主要是關聯(lián)交易價格必須公允，公司不應通過關聯(lián)交易制造或轉移利潤。對于關聯(lián)方占用公司資金，必須及時清理欠款并不得發(fā)生新的欠款。律師應該熟悉這些原則，并為企業(yè)提供相應的服務： A、為企業(yè)進行股改時起草《關聯(lián)交易制度》，內容包括但不限于關聯(lián)交易的定義和認定、審核權限、表決和回避、信息披露和定價機制；B、按照監(jiān)管部門的要求，在起草股份公司《章程》時中加入關聯(lián)交易的相關內容，包括但不限于關聯(lián)交易的定義和認定、審核權限、決策制度、股東大會和董事會的審議、表決和回避內容和程序、信息披露內容和程序；C、掛牌前為股份公司制作《控股股東、實際控制人關于減少及規(guī)范關聯(lián)交易的承諾函》；D、法律意見書中對關聯(lián)交易情況進行披露和發(fā)表意見，同時督促公司對關聯(lián)交易情況進行信息披露。解決方案對公司確實存在關聯(lián)交易的情況，應該對此進行處理并解決。公司在掛牌上市前，需根據(jù)自身情況采取以下方法處理關聯(lián)交易事項，以便順利實現(xiàn)掛牌：（1）主體非關聯(lián)化。主要方法有：將產生關聯(lián)交易的公司股權轉讓給非關聯(lián)方，對關聯(lián)交易涉及的事項進行重組和并購，對已經停止經營、未實際經營或者其存在可能對擬掛牌公司造成障礙或不良影響的關聯(lián)企業(yè)進行清算和注銷，設立子公司完成原來關聯(lián)方的業(yè)務等；（2）業(yè)務非關聯(lián)化。即購買發(fā)生關聯(lián)交易所對應的資產和渠道等資源，并納入公司的業(yè)務運營體系；（3）程序合法化。即嚴格按公司章程和公司制度對關聯(lián)交易進行審批和表決；（4）價格公允。即準備足夠的證據(jù)證明交易的價格遵循市場定價機制；（5）信息披露規(guī)范。嚴格遵守信息披露的規(guī)范，對近兩年一期的關聯(lián)交易情況進行披露，具體如下：A、根據(jù)交易的性質和頻率，按經常性和偶發(fā)性因素，分類披露關聯(lián)交易及其對財務狀況和經營成果的影響；B、披露是否在公司章程中對關聯(lián)交易決策權力和程序作了規(guī)定；C、披露關聯(lián)交易是否履行了公司章程規(guī)定的程序，審議程序是否合法，及交易價格是否公允；D、關聯(lián)方交易應當分別就關聯(lián)方以及交易類型予以披露； E、披露擬采取的減少關聯(lián)交易的措施。對于律師來說，只要發(fā)現(xiàn)有關聯(lián)交易的情況，必須如實披露，在法律意見書中對此進行詳細說明，并出具明確的法律意見?，F(xiàn)在股轉公司對信息披露的要求越來越嚴格，如果不進行如實披露，將受到嚴厲的處罰。（二）同業(yè)競爭定義所謂同業(yè)競爭，可借鑒已經失效的《股票發(fā)行審核標準備忘錄第1號》的定義：同業(yè)競爭是指一切直接、間接地控制公司或對公司有重大影響的自然人或法人及其控制的法人單位與公司從事相同、相似的業(yè)務。故同業(yè)競爭是指發(fā)行人的控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)從事與發(fā)行人相同、相似的業(yè)務，從而使雙方構成或可能構成直接或間接的競爭關系。新三板對同業(yè)競爭的認定和要求在具有同業(yè)競爭的兩家公司之間，尤其是具有控制與被控制關系的兩家公司之間，控股股東或實際控制人可以任意轉移業(yè)務與商業(yè)機會，這樣很容易損害被控制公司和投資者的利益。所以，為維護掛牌公司和以中小股東為主的廣大投資者的利益，很多國家的資本市場對同業(yè)競爭都實行嚴格的禁止。企業(yè)如進行IPO，發(fā)行人與控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)之間不存在同業(yè)競爭是企業(yè)上市的基本條件之一。新三板目前沒有嚴格禁止同業(yè)競爭，但相信將來對同業(yè)競爭的限制會越來越嚴格，因此，我們在為企業(yè)提供掛牌服務時，也是盡可能要避免同業(yè)競爭。（1）如何認定為同業(yè)競爭 從實踐經驗來看，監(jiān)管部門在判斷公司與競爭方之間是否存在同業(yè)競爭時，通常會關注以下幾方面的內容：A、考察產品或者服務的銷售區(qū)域或銷售對象。若存在銷售區(qū)域地理距離遠、銷售對象不同等因素，即使同一種產品或者服務，也可能不發(fā)生業(yè)務競爭及利益沖突；B、如存在細分產品，可考察產品生產工藝是否存在重大差異。若公司與競爭方的產品同屬于某一大類行業(yè)，但又存在產品細分情形，則兩者之間的生產工藝也將可以成為考察是否存在同業(yè)競爭的重要方面；C、考察公司所在行業(yè)的特點和業(yè)務方式。有時在具體個案中，監(jiān)管部門也會結合公司所在行業(yè)的特點和業(yè)務運作模式來具體判斷是否構成同業(yè)競爭。（2）監(jiān)管部門要求 上面已經提到，企業(yè)IPO是絕對不允許存在同業(yè)競爭的，鑒于企業(yè)IPO時同業(yè)競爭的絕對不可存在性，對于已經存在的同業(yè)競爭，擬掛牌公司必須在申請掛牌前徹底解決同業(yè)競爭問題。同時，有關主體還需要根據(jù)具體情況就避免同業(yè)競爭作出妥善安排和承諾。股轉公司對于同業(yè)競爭審核態(tài)度是不搞一刀切，分具體情況，盡量整改或提出整改措施，如實在難以解決的就如實披露，并在后續(xù)持續(xù)督導過程中關注。當然，前面已經提到，律師在提供服務時，還是盡可能徹底解決同業(yè)競爭問題。（3）律師工作雖然股轉公司提出不搞一刀切，但從目前的實踐來看，“同業(yè)不競爭”的解釋很難得到監(jiān)管部門的認可，除非有強有力的反證，否則往往被視為“同業(yè)即存在競爭”。如果確實無法避免，則律師應該提出充分證據(jù)說明與競爭方從事的業(yè)務有不同的客戶對象、不同的市場區(qū)域等，并存在明顯的細分市場差別，而且該市場細分是客觀、切實可行的，不會產生實質性同業(yè)競爭等。但律師更多的工作應該是幫助企業(yè)處理和解決同業(yè)競爭問題，在章程中規(guī)定避免同業(yè)競爭的措施，并在掛牌前為股份公司制作《控股股東、實際控制人關于避免同業(yè)競爭承諾函》。解決方案同業(yè)競爭如果存在，對掛牌是一大障礙，因此，如果判斷公司存在同業(yè)競爭的情形，必須采取各種措施解決，具體如下：（1）收購合并。將同業(yè)競爭的公司股權、業(yè)務收購到擬掛牌公司或公司的子公司，吸收合并競爭公司等；（2）轉讓股權和業(yè)務。由競爭方將存在的競爭性業(yè)務或公司的股權轉讓給無關聯(lián)關系的第三方；（3）停業(yè)或注銷。直接注銷同業(yè)競爭方，或者競爭方改變經營范圍，放棄競爭業(yè)務；（4）作出合理安排。如簽訂市場分割協(xié)議，合理劃分擬掛牌公司與競爭方的市場區(qū)域，或對產品品種或等級進行劃分，也可對產品的不同生產或銷售階段進行劃分，或將與擬掛牌公司存在同業(yè)競爭的業(yè)務委托給擬掛牌公司經營等；（5）多角度詳盡解釋同業(yè)但不競爭，關于這點前面已經提及，不再詳述。對于律師來說，只要發(fā)現(xiàn)有同業(yè)競爭的情況，必須如實披露，在法律意見書中對此進行詳細說明，并出具明確的法律意見第四篇：新三板掛牌常見的其他法律問題新三板掛牌常見的其他法律問題根據(jù)新修訂的勞動合同法，企業(yè)如需要使用勞務派遣方式的用工形式，應該限制在輔助性工作崗位(保潔、清潔工、司機廚師等)。生產一線工人則不能再使用勞務派遣工。因季節(jié)性用工，可以使用勞務派遣工，但比例不能超過員工總數(shù)的10%。新三板掛牌除了出資瑕疵、股權不清晰、財務不規(guī)范等法律問題外，實踐中還會遇到其他常見的法律問題，現(xiàn)論述如下：一、勞務派遣的合規(guī)性問題根據(jù)新修訂的勞動合同法，企業(yè)如需要使用勞務派遣方式的用工形式，應該限制在輔助性工作崗位(保潔、清潔工、司機廚師等)。生產一線工人則不能再使用勞務派遣工。因季節(jié)性用工，可以使用勞務派遣工，但比例不能超過員工總數(shù)的10%。企業(yè)如果不需要全日制員工，可以使用臨時工，但在工作時間上必須符合法律規(guī)定。非全日制用工，是指以小時計酬為主，勞動者在同一用人單位一般平均每日工作時間不超過四小時，每周工作時間