【文章內(nèi)容簡介】 立法公正與否，與其是否認(rèn)同并內(nèi)在地包含了一些基本的倫理價值標(biāo)準(zhǔn)直接相關(guān)，這些基本的倫理價值及標(biāo)準(zhǔn)包括傳媒自由、主體平等、內(nèi)容真實(shí)、價值導(dǎo)向合理而健康等。當(dāng)且僅當(dāng)傳媒立法內(nèi)在地包含了基本的倫理價值標(biāo)準(zhǔn)時，它才可能有利于建設(shè)公正有效的傳媒運(yùn)行秩序，并進(jìn)而保障公眾利益的實(shí)現(xiàn)。從這個角度看，針對人肉搜索的立法，其目的并不是為了取消人肉搜索，也不僅在于約制人肉搜索；而是要通過立法著重培養(yǎng)全社會的公民意識與參與精神，以法律手段保護(hù)正當(dāng)?shù)膮⑴c，并及時有效地懲治不合理的、違法的人肉行為。當(dāng)然，反過來看，傳媒立法還能為傳媒倫理的某些價值及其實(shí)現(xiàn)提出合理且合法的限定，并為其規(guī)范功能提供相應(yīng)的體制保障，這恰恰從另一個方面說明了針對人肉搜索立法的必要性與緊迫性。第二篇：“人肉搜索”侵犯隱私權(quán)初探 重慶交通大學(xué)“人肉搜索”侵犯隱私權(quán)初探馬千里田稟煒北京航空航天大學(xué)法學(xué)院2010級民商法專業(yè)研究生【摘要】網(wǎng)絡(luò)為人們提供便利的同時也給權(quán)利保護(hù)帶來了嚴(yán)峻挑戰(zhàn)，“人肉搜索”最為典型?！叭巳馑阉鳌笔枪裱哉撟杂稍诰W(wǎng)絡(luò)空間的延伸，也有利于監(jiān)督權(quán)的行使。其基本構(gòu)成是網(wǎng)友發(fā)布、交流和獲取信息，這也就極易侵害到他人隱私權(quán)，現(xiàn)實(shí)中也時常發(fā)生這樣的案例。因此，如何界定“人肉搜索”侵權(quán)行為，保護(hù)公民隱私，勢在必行?！娟P(guān)鍵詞】人肉搜索隱私權(quán)隱私權(quán)保護(hù)作為一種“數(shù)字時代中國獨(dú)特現(xiàn)象”，“人肉搜索”產(chǎn)生于網(wǎng)絡(luò)。其最常見的定義也來自網(wǎng)絡(luò):“人肉搜索，是一種以互聯(lián)網(wǎng)為媒介，部分基于人工方式對搜索引擎所提供信息逐個甄別真?zhèn)?，部分又基于匿名知情人公開數(shù)據(jù)的方式搜集信息，以查找人物或者事件真相的群眾運(yùn)動”(維基百科)。本質(zhì)是更多利用人工參與來提純搜索引擎提供信息(百度百科)。無可否認(rèn)，“人肉搜索”在我國社會民主化進(jìn)程中起到了一定的積極作用，但急速發(fā)展的同時，其負(fù)面影響也高度彰顯:乘機(jī)炒作獲取不當(dāng)利益。惡意披露他人信息侵犯隱私權(quán)。詆毀侮辱他人侵犯名譽(yù)權(quán)等?！叭巳馑阉鳌笔且槐p刃劍，這一點(diǎn)大多數(shù)人已達(dá)成共識，但如何對其進(jìn)行合理規(guī)制，保護(hù)公民合法權(quán)益成為爭論焦點(diǎn)。本文將著重圍繞“人肉搜索”侵犯公民隱私權(quán)的相關(guān)問題展開探討。一、人肉搜索中隱私權(quán)的認(rèn)定隱私權(quán)是法律賦予民事主體實(shí)現(xiàn)或保護(hù)隱私利益的手段。通說認(rèn)為，隱私權(quán)指的是自然人有的私生活安寧與私人信息依法受到保護(hù)，不被他人非法侵?jǐn)_、知悉、搜集、利用和公開等的一種人格權(quán)。我國規(guī)范層面，在《侵權(quán)責(zé)任法》出臺之前，雖然學(xué)理上已經(jīng)接受隱私權(quán)為一種獨(dú)立具體的人格權(quán)，但我國法律體系并沒有采納，而是通過保護(hù)人格尊嚴(yán)或名譽(yù)權(quán)的間接方式來保護(hù)個人隱私。2009年12月頒布的《侵權(quán)責(zé)任法》首次明確了隱私權(quán)的獨(dú)立地位，第二條規(guī)定，“侵害民事權(quán)益，應(yīng)當(dāng)依照本法承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。本法所稱民事權(quán)益，包括??肖像權(quán)、隱私權(quán)??”保護(hù)隱私權(quán)的前提在于準(zhǔn)確認(rèn)定隱私權(quán)，其權(quán)利內(nèi)容的基礎(chǔ)在于 隱私的范圍。認(rèn)定“人肉搜索”中的隱私權(quán)，實(shí)際上是確定可能受到“人肉搜索”侵害的隱私。隱私是指私人生活安寧不受他人非法干擾、私人信息不受他人非法搜集、刺探和公開等。一般認(rèn)為隱私包括以下十個內(nèi)容:①自然人得保有姓名、肖像、住址、住宅電話、身體肌膚形態(tài)的秘密。②個人活動，尤其是住宅內(nèi)活動不受監(jiān)視、監(jiān)聽、窺視、錄像等。③住宅不受非法侵入、窺視或騷擾。④性生活情況。⑤儲蓄、財產(chǎn)狀況。⑥通信、日記和其他私人文件。⑦社會關(guān)系，包括親屬關(guān)系和朋友關(guān)系。⑧檔案材料。⑨自然人不向社會公開的純屬個人的情況⑩任何其他純屬于私人內(nèi)容的個人數(shù)據(jù)。這十項(xiàng)基本內(nèi)容都有可能成為“人肉搜索”侵害的對象。而隨著互聯(lián)網(wǎng)的普及，隱私的范圍有了進(jìn)一步的擴(kuò)展，筆者認(rèn)為應(yīng)該包括以下新的內(nèi)容，這些也極易成為“人肉搜索”侵害的對象:①個人網(wǎng)上信息，包括與個人網(wǎng)絡(luò)活動相關(guān)的一切基本資料、通信信息和其他文件，如上網(wǎng)賬號、IP地址、各類賬戶及密碼(如、e－mail)、電子郵件內(nèi)容、聊天信息等。②網(wǎng)絡(luò)活動，指的是個人在網(wǎng)絡(luò)中的行為及行為記錄，如瀏覽記錄、網(wǎng)站登錄信息、網(wǎng)上交易消費(fèi)清單等。③網(wǎng)絡(luò)空間的安寧，如個人網(wǎng)站或主頁不受他人非法入侵，個人計算機(jī)不得受他人非法入侵或控制，個人不受他人強(qiáng)迫接受騷擾郵件、交友或聊天等。二、人肉搜索侵犯隱私權(quán)的判定“人肉搜索”中故意或過失侵害他人隱私權(quán)的行為，是侵權(quán)行為，受害人有權(quán)要求加害人承擔(dān)侵權(quán)賠償責(zé)任。需要強(qiáng)調(diào)的是，此處論及的“人肉搜索”侵權(quán)僅僅指的針對個人非公事件而進(jìn)行的“人肉搜索”，而因公共利益而針對政府官員、公眾人物或違法案件開展的“人肉搜索”不在此規(guī)制范圍。關(guān)于網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)問題，我國《侵權(quán)責(zé)任法》第三十六條做了簡單的規(guī)定，“網(wǎng)絡(luò)用戶、網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者利用網(wǎng)絡(luò)侵害他人民事權(quán)益的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。”規(guī)定過于原則，實(shí)踐操作上存在一定難點(diǎn)。如何具體適用于“人肉搜索”侵權(quán)案件，筆者認(rèn)為難點(diǎn)主要集中在以下幾個方面:1．侵權(quán)主體及歸責(zé)原則。傳統(tǒng)的侵害隱私權(quán)案件中，加害人比較容易確定。而在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下，由于涉及到最初發(fā)布者，網(wǎng)站、論壇等網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商，信息傳播者等民事主體，各主體又分別實(shí)施了不同的行為，損害后果又是諸多行為相結(jié)合而造成的，所以如何認(rèn)定侵權(quán)主體上存在較大困難。筆者認(rèn)為，應(yīng)該結(jié)合“人肉搜索”的傳播流程進(jìn)行分析。一個完整的人肉搜索的傳播流程為:典型事件誘發(fā)→網(wǎng)友發(fā)布“人肉搜索令”(針對具體的人或事)→諸多網(wǎng)友相應(yīng)，并參與搜集、公布相關(guān)信息→網(wǎng)友的后續(xù)行為，包括評價、批判、進(jìn)一步傳播等，其中參與者包括“人肉搜索”發(fā)起者、信息公布者和傳播評論者等。(1)“人肉搜索”發(fā)起者。發(fā)起者引發(fā)了“人肉搜索”的進(jìn)行，不同情況下又有不同:如果發(fā)起者明知會侵害他人隱私權(quán)還發(fā)起“人肉搜索”，那么其地位相當(dāng)于《侵權(quán)責(zé)任法》第九條規(guī)定的“教唆、幫助他人實(shí)施侵權(quán)行為”，應(yīng)當(dāng)與其他侵害人承擔(dān)連帶責(zé)任。如果發(fā)起者針對違法案件、官員監(jiān)督等涉及公共利益事件而發(fā)起“人肉搜索”，搜索過程中因他人的額外行為導(dǎo)致侵害了原對象以外其他人隱私權(quán)的，對這一侵害行為不負(fù)責(zé)任，而由加害人承擔(dān)。對于發(fā)起者應(yīng)采取過錯推定原則，因?yàn)槠湓诎l(fā)起搜索時，應(yīng)當(dāng)預(yù)見到自己的發(fā)起行為所預(yù)期產(chǎn)生的后果，行為人需要通過證明自己沒有過錯獲得免責(zé)。(2)信息公布者。“人肉搜索”信息最初公布者，是泄露他人隱私，侵犯他人隱私權(quán)的直接行為人，應(yīng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。歸責(zé)原則方面，筆者認(rèn)為也應(yīng)適用過錯推定，一方面信息公布者是“人肉搜索”中最直接的侵權(quán)主體，主觀上一般是故意，有時甚至具有通過披露他人隱私而達(dá)到不法目的的惡意，采取過錯推定歸責(zé)原則更能體現(xiàn)對其的限制和否定。另一方面，網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下的信息發(fā)布者身份難以確定，受害人取證極為困難，過錯推定原則可以更加有效的防范侵權(quán)行為的發(fā)生，保護(hù)權(quán)利人合法權(quán)益。(3)評論者、傳播者等后續(xù)行為者?！叭巳馑阉鳌蹦軌蛐纬蓮?qiáng)大的輿論壓力正是來自于評論者、傳播者等后續(xù)行為者，而這些參與者也是最難以確定的群體。他們?nèi)藬?shù)眾多，通常不存在惡意，其評論、傳播行為是言論自由最直接的體現(xiàn)。正當(dāng)?shù)脑u論行為是公民意見的合法陳述，不應(yīng)受到追究。侮辱誹謗行為則構(gòu)成侵犯名譽(yù)權(quán)。對傳播者應(yīng)采用過錯責(zé)任歸責(zé)原則，傳播者若故意將當(dāng)事人的隱私信息予以散布，造成侵害當(dāng)事人隱私權(quán)的，應(yīng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。(4)網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者。網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者應(yīng)該分情況而定:一類主要投資建立網(wǎng)絡(luò)中轉(zhuǎn)站、租用信道和電話線路，以及提供技術(shù)服務(wù)，包括連線服務(wù)、IP分配等，如中國移動、中國聯(lián)通等。從內(nèi)容上看，其處于相當(dāng)中立的地位，無法編輯信息也無法對特定信息進(jìn)行控制，并不具有審查內(nèi)容的義務(wù)，所以無須承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。另一類是利用IAP線路，通過設(shè)立網(wǎng)站等形式為廣大用戶提供信息服務(wù)，就應(yīng)該適用《侵權(quán)責(zé)任法》第三十六條規(guī)定，在提供服務(wù)時對網(wǎng)站內(nèi)容履行合理注意或常規(guī)監(jiān)察義務(wù)。在舉證責(zé)任方面，筆者建議采用舉證責(zé)任倒置，因?yàn)榫W(wǎng)絡(luò)服務(wù)商處于技術(shù)、管理上的優(yōu)勢地位，更容易獲得證據(jù)。2．加害行為。從傳播流程可以看出，“人肉搜索”可能侵犯隱私權(quán)的行為集中發(fā)生在“發(fā)布人肉搜索令”到“后續(xù)行為”階段，集中表現(xiàn)在以下幾種:(1)搜集行為。判斷的搜集行為是否違法，在于搜集的對象和搜集的方式、渠道。首先，搜集的信息屬于個人隱私是搜集行為違法性的必要條件之一。如何判斷信息是否屬于個人隱私范圍，應(yīng)該結(jié)合隱私客觀“私”和主觀“隱”兩方面特征分析。其次，通過非正當(dāng)渠道獲取他人隱私構(gòu)成侵犯他人隱私權(quán)。如果權(quán)利人在網(wǎng)絡(luò)上自行披露個人信息，“人肉搜索”行為人通過公開渠道獲得了此信息，就不能簡單認(rèn)定為侵權(quán)。如果“人肉搜索”行為人通過“木馬”等黑客手段侵入他人計算機(jī)系統(tǒng)，或其他刺探、間諜、竊聽手段竊取了他人信息，必然構(gòu)成侵權(quán)。(2)公布行為。一般情況下，“人肉搜索”中將他人隱私私自在網(wǎng)上予以公布的行為，屬于典型的侵犯隱私權(quán)行為。(3)傳播行為?！叭巳馑阉鳌敝械膫鞑ブ傅氖切袨槿嗽诰W(wǎng)絡(luò)上獲取相關(guān)信息之后，再次在網(wǎng)絡(luò)上向他人轉(zhuǎn)發(fā)的行為。如果傳播行為造成了或進(jìn)一步擴(kuò)大了侵害，應(yīng)該承擔(dān)相應(yīng)的侵權(quán)責(zé)任。即使單個的搜集行為正當(dāng)、合法，但將搜集到的數(shù)個零散信息進(jìn)行拼湊、整理，并再行公布、傳播的，同樣構(gòu)成違法行為。另外，在判斷上述幾種行為的違法性時，還應(yīng)結(jié)合受害人的主觀意愿。比如本身的搜集行為合法，比如在一些網(wǎng)站注冊過程中保存的個人信息(姓名、賬號、電子郵箱地址等)，網(wǎng)站管理者未經(jīng)允許而將此類信息在網(wǎng)上披露的，也構(gòu)成侵權(quán)。如果受害人自行在網(wǎng)上公開個人信息，一定程度上可以說明其本身希望或不排斥他人獲取此類信息，那么針對此類信息的傳播行為則排除了違法性。而“人肉搜索”中的后續(xù)行為，如評論、批判，如果轉(zhuǎn)化為現(xiàn)實(shí)中對當(dāng)事人的騷擾、侮辱、攻擊行為，則可以直接追究其侵犯名譽(yù)權(quán)、隱私權(quán)的民事責(zé)任，還可能導(dǎo)致?lián)淌仑?zé)任。三、人肉搜索侵權(quán)責(zé)任的承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任承擔(dān)方式是法律針對侵權(quán)行為規(guī)定的具體救濟(jì)方式?！肚謾?quán)責(zé)任法》第十五條規(guī)定了八種不同形式:停止侵害。排除妨礙。消除危險。返還財產(chǎn)。恢復(fù)原狀。賠償損失。賠禮道歉。消除影響、恢復(fù)名譽(yù)?！叭巳馑阉鳌鼻址鸽[私權(quán)情形下，受害人可以請求停止侵害、排除妨礙、消除危險、賠償損失、賠禮道歉和消除影響等。其中，停止侵害、排除妨礙、消除危險和人格權(quán)請求權(quán)存在競合，受害人可以擇一適用。按照《侵權(quán)責(zé)任法》第二十二條規(guī)定，侵害他人人身權(quán)益，造成他人嚴(yán)重精神損害的，被侵權(quán)人可以請求精神損害賠償，受害人可以要求精神損害賠償。在賠償數(shù)額方面，《最高人民法院關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問題的解釋》第十條規(guī)定可以考慮以下因素:侵權(quán)人的過錯程度、侵害的手段、場合、行為方式、后果等。另外，“人肉搜索”存在于網(wǎng)絡(luò)之中，其侵權(quán)手段、影響范圍及程度存在特殊性，所以“消除影響”的方式也需要與侵權(quán)行為的傳播、影響范圍相對應(yīng)，受害者可以要求侵權(quán)行為人在網(wǎng)絡(luò)上聲明致歉、消除影響。但是網(wǎng)絡(luò)聲明存在一個問題，就是信息量大、更新速度極快，并且易刪除。如果簡單地要求侵權(quán)行為人一次或幾次聲明，很可能造成這個道歉行為影響力不夠，不能消除原先不當(dāng)言論的不良影響，這樣行為人承擔(dān)責(zé)任只是形式上的，并不能使受害者得到實(shí)質(zhì)性的救濟(jì)。所以，筆者考慮侵權(quán)行為人的網(wǎng)絡(luò)聲明應(yīng)該給予特殊限定，比如可以在特定位置，一定數(shù)量、一定流量級別以上的網(wǎng)站、論壇，在一定時間內(nèi)持續(xù)發(fā)布等。四、結(jié)語作為現(xiàn)代人格權(quán)的重要組成部分，隱私權(quán)符合現(xiàn)代社會公眾的內(nèi)心需求，經(jīng)過了法學(xué)家理性化提純并得到了法官、立法者的認(rèn)可。對隱私權(quán)益的保護(hù)是承認(rèn)人的價值、尊重人性及人格尊嚴(yán)的必然結(jié)果。不受規(guī)制的“人肉