涉外合同的法律適用(編輯修改稿)
2024-11-04 02:11 本頁面
【文章內容簡介】 除的無效的法律。 當事人選擇的法律應是實體法，而不包括該國的沖突法和程序法。 排除反致。,第二十八頁，共六十六頁。,〔四〕意思(y236。 sī)自治的適用范圍,當事人選擇的法律是適用于整個合同，還是適用于合同的一局部？ 目前國際上傾向于允許當事人選擇適用于整個合同關系的法律，或者適用于合同某些局部的法律。例如(l236。r)，1980年?羅馬公約?第3條第1款規(guī)定，當事人可以選擇準據(jù)法適用于整個合同，或只適用于合同的某一局部。,第二十九頁，共六十六頁。,〔五〕意思自治(z236。zh236。)的方式問題,明示選擇與默示選擇。 目前，大多數(shù)國家的法律和有關國際條約(ti225。oyuē)同時承受這兩種方法。例如1986年?海牙公約?第7條規(guī)定，當事人選擇法律的協(xié)議是明示的，或者從整體看合同規(guī)定或當事人行為清楚地顯示了這種選擇。 但也有少數(shù)國家只成認明示選擇，不成認任何形式的默示選擇，例如土耳其、尼日利亞、秘魯?shù)葒摇?“默示意圖〞 〔Inferred intention 〕不同于“假設意圖〞〔Presumed intention〕,第三十頁，共六十六頁。,〔六〕意思自治(z236。zh236。)的時間問題,選法時間。一般認為既可以在訂立合同時選擇，也可以在訂立合同之后選擇。 變更選擇。多數(shù)國家允許，但對當事人的變更選擇作了一些限制：不得(bu de)使合同歸于無效或使第三人的合法利益遭受損害。 例如1980年?羅馬公約?第3條第2項明確規(guī)定，當事人在任何時候可以變更原來所選擇的法律，但是這一變更不能損害合同形式上的合法性，同時也不能對第三者產生不利的影響。,第三十一頁，共六十六頁。,二、客觀(k232。guān)標志原那么,該方法認為，合同準據(jù)法是與合同有一定(yīd236。ng)場所聯(lián)絡的國家的法律。在意思自治原那么產生之前，各國立法及理論多主張按客觀標志原那么確定合同的準據(jù)法。 在意思自治原那么產生并得到各國立法及理論肯定后，只有在當事人沒有意思自治或意思不明而無法確定時，法院按照“場所支配行為〞原那么，以與合同有關的客觀標志為根據(jù)，確定合同的準據(jù)法。這是對意思自治的補充。,第三十二頁，共六十六頁。,〔一〕合同(h233。 tong)締結地,合同的有效成立(ch233。ngl236。)，除當事人之間合意外，還須為締結地法所允許。假設締約時締結地法不認為當事人的行為有效，那么，合同就不能有效成立(ch233。ngl236。)，而且締結地法也為雙方當事人所熟悉。另外，締結地法這一客觀標志容易確定。因此，各國廣泛采用這一客觀標志。例如?加蓬民法典?規(guī)定，合同雙方無明示的意思表示，那么依締結地法。,第三十三頁，共六十六頁。,采用這一客觀(k232。guān)標志原那么的弊端,1．合同締結地具有一定的偶爾性，與合同不一定有最親密的聯(lián)絡，缺乏針對性。 2．當事人可以任意選擇合同締結地，到達(d224。od225。)躲避本應適用于他們的法律的目的。 3．對于隔地締結的合同，其締結地難以確立。承諾發(fā)出地 V. 承諾承受地。 4. 網(wǎng)上交易，締結地不明確。,第三十四頁，共六十六頁。,〔二〕合同(h233。 tong)履行地,合同履行地在理論中通常是合同預定結果的發(fā)生地、合同標的物所在地，也是最容易發(fā)生爭議的地方。無疑它與合同聯(lián)絡最親密，因此，許多國家主張以履行地法為合同準據(jù)法。 但采用這一客觀標志也存在一些弊端，例如，雙務合同常有兩個(liǎnɡ ɡ232。)履行地，終究以哪個履行地作為準據(jù)法確定的地點呢？交貨方？付款方？,第三十五頁，共六十六頁。,〔三〕法院(fǎyu224。n)地〔仲裁地〕,當事人對合同的法律適用未作選擇時，適用法院地的法律。其理由是當事人既然在法院地起訴，法官就有責任適用法院地法，而且當事人在不指定其合同所應適用的法律時，法官只有(zhǐyǒu)依其職責，適用內國法。 但這種主張也有不妥之處，原告可以在有利于自己的法院地起訴，而忽略了與合同有真正聯(lián)絡的法律。挑選法院，擇地訴訟。,第三十六頁，共六十六頁。,〔四〕當事人國籍(gu243。j237。),在當事人對他們之間的合同的法律適用未作選擇時，假設當事人國籍一樣，那么適用當事人國籍國法(gu243。fǎ)。例如?泰國國際私法?規(guī)定，當事人明示或默示的意思不明時，如當事人是同一國家的，依共同的本國法(gu243。fǎ)。 但這一客觀標志的不妥之處在于，在當事人的國籍國法與當事人之間的合同無任何關系時，適用當事人的國籍國法有些不公平。,第三十七頁，共六十六頁。,〔五〕債務人住所地,調整合同關系的法律也應保護債務人的利益，因此，在當事人無協(xié)議(xi233。y236。)時，宜適用債務人所在地法。例如?奧地利國際私法法規(guī)?規(guī)定：“單務合同及產生單方債務的法律行為，依債務人有習慣居所的國家的法律。〞 但假設是雙務合同，當事人互為債務人時，應以哪個當事人的住所地法為其準據(jù)法呢?故這一主張也有欠妥之處。,第三十八頁，共六十六頁。,〔六〕不動產所在地,對于涉及不動產的合同，一般主張(zhǔzhāng)依不動產所在地法。例如，?加蓬民法典?規(guī)定，與不動產轉讓有關的合同，依財產所在地法。 債權與物權？？ 客觀標志原那么的小結 機械，單一，補充,第三十九頁，共六十六頁。,三、最親密聯(lián)絡(li225。nlu242。)原那么〔一〕概念及歷史,最親密(qīnm236。)聯(lián)絡原那么〔The most significant relationship theory〕又稱最強聯(lián)絡原那么 是指法院在審理某一國際民事案件時，不能拘泥于某一個或幾個客觀因素來決定適用哪一國家的法律，而應從質和量這兩個角度對與案件有關的各種主、客觀因素進展分析，尋找法律關系的“重力中心地〞，該重力中心地所屬國的法律即為審理該案應適用的法律。,第
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