【文章內(nèi)容簡介】 為；而不合理限制競爭的，屬違法行為。（四）壟斷協(xié)議的豁免 壟斷協(xié)議的豁免制度，又稱壟斷協(xié)議的適用除外，是指經(jīng)營者之間達成的協(xié)議雖然具有排除、限制競爭的后果，符合《反壟斷法》禁止的壟斷協(xié)議行為的構成要件，但是由于其整體上有利于技術進步、經(jīng)濟發(fā)展和社會公共利益，符合法定免責條款，因而從《反壟斷法》的適用中予以排除。許多國家和地區(qū)的反壟斷法都規(guī)定了豁免制度。我國《反壟斷法》第十五條對壟斷協(xié)議同樣規(guī)定了豁免制度，該條規(guī)定的法定豁免條件比較全面，因此，《工商行政管理機關禁止壟斷協(xié)議行為的規(guī)定》對壟斷協(xié)議的法定豁免條件未作進一步規(guī)定，對有權決定豁免的機關作出了明確規(guī)定。【可以被豁免的壟斷協(xié)議】根據(jù)我國《反壟斷法》第15條第一款的規(guī)定，經(jīng)營者能夠證明所達成的協(xié)議屬于下列情形之一的，不適用《反壟斷法》第13條、第14條的規(guī)定:（一）為改進技術、研究開發(fā)新產(chǎn)品的；（二）為提高產(chǎn)品質(zhì)量、降低成本、增進效率，統(tǒng)一產(chǎn)品規(guī)格、標準或者實行專業(yè)化分工的；（三）為提高中小經(jīng)營者經(jīng)營效率，增強中小經(jīng)營者競爭力的；（四）為實現(xiàn)節(jié)約能源、保護環(huán)境、救災救助等社會公共利益的；（五）因為經(jīng)濟不景氣，為緩解銷售量嚴重下降或者生產(chǎn)明顯過剩的；（六）為保障對外貿(mào)易和對外經(jīng)濟合作中的正當利益的；（七）法律和國務院規(guī)定的其他情形?！净砻獾臈l件】屬于上述情形前五項的，不適用我國《反壟斷法》第13條、第14條規(guī)定的，經(jīng)營者還應當證明所達成的協(xié)議不會嚴重限制相關市場的競爭，并且能夠使消費者分享由此產(chǎn)生的利益。（五）壟斷協(xié)議的申報與審批【156】三、市場支配地位的濫用及其法律規(guī)制（一）濫用市場支配地位的概念 【濫用市場支配地位的定義】濫用市場支配地位，又被稱為濫用市場優(yōu)勢地位，是企業(yè)獲得一定的市場優(yōu)勢地位后濫用這種地位，對市場中的其他主體進行不公平的交易或排斥競爭對手的行為。：市場結構的不同，勢必造成經(jīng)濟運作的差別，企業(yè)一旦擁有市場支配地位，一定會濫用這種支配力量，扼殺創(chuàng)造力，妨礙競爭。主張政府重點控制市場結構，對大企業(yè)原則上加以禁止，并及時分割市場上出現(xiàn)的獨占企業(yè)，消除它們的壟斷力，防止壟斷勢力的市場競爭的威脅。：法律禁止具有市場控制地位的企業(yè)利用其市場控制能力，在相關領域內(nèi)，阻止新的市場進入者進入市場的限制競爭行為。占有市場支配地位本身并不違法，只有利用這種支配地位排除或限制競爭才被反壟斷法所禁止。：因為一個或多個在共同市場內(nèi)占有優(yōu)勢地位的企業(yè)濫用這種地位的任何行為，可能影響成員國之間貿(mào)易的，因與共同市場不相容而被禁止；特別是禁止包含下列內(nèi)容的濫用行為：（1）直接或間接地實行不公平的購買或銷售價格，或其他不公平的交易條件的；（2）限制生產(chǎn)、市場或技術發(fā)展，損害消費者利益的；（3）在相同的交易情形下，對交易對方當事人實行不同的交易條件，因而置其于不利的競爭地位的；（4）要求對方當事人接受與合同主體在本質(zhì)上或商業(yè)慣例上無關聯(lián)的附加義務，作為簽訂合同的前提條件的。（二）濫用市場支配地位的表現(xiàn)形式 【157】（三）經(jīng)營者具有市場支配地位的認定 【158】四、經(jīng)營者集中的反壟斷法規(guī)制（一）經(jīng)營者集中的概念呢所謂經(jīng)營者集中，是指經(jīng)營者之間合并，或者取得其他經(jīng)營者的控制權、影響力。如果經(jīng)營者結合后對競爭的秩序產(chǎn)生效果，如經(jīng)濟力量的過度集中，損害競爭的壟斷結構出現(xiàn)，就應受到反壟斷法的調(diào)整。1 經(jīng)營者集中的后果是雙重的。一方面，有利于發(fā)揮規(guī)模經(jīng)濟的作用，提高經(jīng)營者的競爭能力。另一方面，過度集中又會產(chǎn)生或加強市場支配地位，限制競爭，損害效率。（二）經(jīng)營者集中的形式經(jīng)營者合并。它主要是指法人或者其他組織之間的合并，有兩種情形：一種是經(jīng)營者吸收其他經(jīng)營者，被吸收的經(jīng)營者主體資格消滅，即吸收合并，如美國波音飛機制造公司兼并美國麥道飛機制造公司；另一種是兩個以上的經(jīng)營者合并后成為一個新的經(jīng)營者，合并各方主體資格都不再存在，如1995年日本三菱銀行與東京銀行合并，成立東京三菱銀行，成為當時最大的銀行。經(jīng)營者通過取得股權或者資產(chǎn)的方式取得對其他經(jīng)營者的控制權。經(jīng)營者通過取得其他經(jīng)營者的股份（資產(chǎn)）進而直接或者間接地控制其他經(jīng)營者的行為，這是借助了股東的 10 地位，取得對其他經(jīng)營者的控制權的行為。經(jīng)營者通過合同等方式取得對其他經(jīng)營者的控制權或者能夠對其他經(jīng)營者施加決定性影響。經(jīng)營結合是通過訂立經(jīng)營合同的方式實現(xiàn)對其他經(jīng)營者的控制權，彼此之間形成了人力、業(yè)務、技術等的相互配合，通過經(jīng)營權的制約形成了事實上的集中形態(tài)。（三）經(jīng)營者集中的申報與審查經(jīng)營者集中一般是市場經(jīng)濟條件下市場主體的合同自由行為，經(jīng)營者可以通過公平競爭、自愿聯(lián)合，依法實施集中，擴大經(jīng)營規(guī)模，提高市場的競爭能力。但由于經(jīng)營者集中有可能導致排除和限制競爭，所以各國政府都對經(jīng)營者集中進行政府管制。我國采取事前申報的強制申報制度。經(jīng)營者集中達到國務院規(guī)定的申報標準的，經(jīng)營者應當事先向國務院反壟斷機構申報，未申報的不得實施集中。國務院反壟斷執(zhí)法機構應當在法定期限內(nèi)對經(jīng)營者提交的文件、資料進行初步審查，作出審查決定。國務院反壟斷執(zhí)法機構作出不實施進一步審查的決定或者逾期未作出決定的，經(jīng)營者可以實施集中。審查期間，經(jīng)營者不得實施集中。同時，在以下兩種情況下，??【160】經(jīng)營者向國務院反壟斷執(zhí)法機構申報集中，應當提交下列文件、資料：申報書；集中對相關市場競爭狀況影響的說明；集中協(xié)議；參與集中的經(jīng)營者經(jīng)會計師事務所審計的上一會計財務會計報告；國務院反壟斷執(zhí)法機構規(guī)定的其他文件、資料。國務院反壟斷法執(zhí)法機構對經(jīng)營者集中的審查程序 【160】經(jīng)營者集中的審查標準 【160】（四）不予禁止的經(jīng)營者集中 【161】（五）經(jīng)營者集中的國家安全審查 【161】五、行政性壟斷的法律規(guī)制（一）行政性壟斷的概念與特征行政性壟斷是行政機關或其授權的組織濫用行政權力，限制競爭的行為。主要表現(xiàn)為地區(qū)行政性市場壟斷、行政強制交易、行政部門干涉企業(yè)經(jīng)營行為、行政性公司濫用優(yōu)勢行為等。它們不屬于政府為維護社會經(jīng)濟秩序而進行的正常經(jīng)濟管理，也不屬于政府為實現(xiàn)對國民經(jīng)濟的宏觀調(diào)控而采取的產(chǎn)業(yè)政策、財政政策等經(jīng)濟和社會政策。因此，認定政府及其所屬部門的一個行為是否構成濫用權力，其依據(jù)是國家的法律和政策。如果國家的法律或政策明確規(guī)定禁止政府及其所屬部門從事某種限制競爭行為，而政府或其所屬機構違背規(guī)定采取了這種行為，這就構成濫用行政權力限制競爭。我國《反壟斷法》規(guī)定，行政機關和法律、法規(guī)授權的具有管理公共事務職能的組織不得濫用行政權力，限定或者變相限定單位或者個人經(jīng)營、購買、使用其指定的經(jīng)營者提供的商品；不得濫用行政權力，以設定歧視性資質(zhì)要求、評審標準或者不依法發(fā)布信息等方式，排斥或者限制外地經(jīng)營者參加本地的招標投標活動；不得濫用行政權力，采取與本地經(jīng)營者不平等待遇等方式，排斥或者限制外地經(jīng)營者在本地投資或者設立分支機構；不得濫用行政權力，強制經(jīng)營者從事本法規(guī)定的壟斷行為。我國《反壟斷法》規(guī)定，行政機關和法律、法規(guī)授權的具有管理公共事務職能的組織不得濫用行政權力，實施下列行為：妨礙商品在地區(qū)之間的自由流通：對外地商品設定歧視性收費項目、實行歧視性收費標準，或者規(guī)定歧視性價格；對外地商品規(guī)定與本地同類商品不同的技術要求、檢驗標準，或者對外地商品采取重復檢驗、重復認證等歧視性技術措施，限制外地商品進入本地市場；采取專門針對外地商品的行政許可，限制外地商品進入本地市場；設置關卡或者采取其他手段，阻礙外地商品進入或者本地商品運出；妨礙商品在地區(qū)之間自由流通的其他行為?！拘姓詨艛嗟谋举|(zhì)】行政性壟斷首先也是一種經(jīng)濟壟斷一經(jīng)濟上的、經(jīng)濟領域的、以經(jīng)濟為內(nèi)容和目的的壟斷；而不是以行政權力壟斷為目的。只是這種經(jīng)濟上的壟斷實現(xiàn)的原因是行使權力的結果，而不是或主要不是企業(yè)所能直接做到的。行政壟斷的實質(zhì)，是行政權力超出其權限范圍而運用于市場關系中，從而實現(xiàn)行為主體利益的最大化。它是一種追求利益的行為，因此，行政壟斷本質(zhì)同樣是經(jīng)濟壟斷，行政權的介人是壟斷力力的來源。在既定的相關市場上，行政權力的來源是唯一的，因而行政壟斷主體具有支配性的地位。在限制競爭的效果上，行政壟斷與經(jīng)濟壟斷的表現(xiàn)也沒有區(qū)別，即同樣使得在即定的相關市場上，形成一種壟斷狀態(tài)?！咎卣鳌俊?62】（二）我國行政性壟斷的主要表現(xiàn) 【162】六、反壟斷法的實施（一）反壟斷主管機構 【163】（二）反壟斷執(zhí)法機構對涉嫌壟斷行為的調(diào)查 【163】第二節(jié)反不正當競爭法一、反不正當競爭法概述反不正當競爭（Antiunfair petition）是調(diào)整企業(yè)競爭行為的規(guī)范。最早產(chǎn)生于19世紀末、20世紀初西歐資本主義國家，已在資本主義國家發(fā)展成經(jīng)濟法的核心。在一些國家里，反不正當競爭法及其輔助性法和法規(guī)在維護國家的經(jīng)濟秩序和保護市場的公平競爭方面發(fā)揮了極其重要的作用。最早使用不正當競爭概念的是1883年《保護工業(yè)產(chǎn)權巴黎公約》，該公約第10條規(guī)定：“在工業(yè)或商業(yè)中任何違反誠實習慣的競爭行為都是不正當?shù)母偁幮袨?。?896年德國制定了第一個專門禁止不正當競爭行為的法律《反不正當競爭法》，這是世界上最早關于反不正當競爭的特別法。1993年9月2日中國第八屆全國人民代表大會常務委員會第三次會議通過《中華人民共和國反不正當競爭法》，并于1993年12月1日起施行。該法共分5章33條，主要內(nèi)容包括：不正當競爭的概念；不正當競爭行為的法律界限；不正當競爭行為的監(jiān)督檢查；違法者應承擔的法律責任。中華人民共和國反不正當競爭法是一部旨在規(guī)范社會主義市場經(jīng)濟秩序，倡導公平有序競爭的法律。此法對于保護合法市場參與者的權益和打擊不法市場經(jīng)濟行為有著重要意義。二、反不正當競爭行為的概念與特征 【164】三、不正當競爭行為的主要類型（一）假冒混同行為 【165】（二）虛假標示行為 【167】（三）虛假宣傳行為 【167】（四）商業(yè)賄賂行為概念：商業(yè)賄賂是指經(jīng)營者以排斥競爭對手為目的，為爭取交易機會，暗中給予交易對方有關人員和能夠影響交易的其他相關人員以財物或其他好處的不正當競爭行為，是賄賂的一種形式，但又不同于其他賄賂形式。針對商業(yè)賄賂，反不正當競爭法第8條規(guī)定，經(jīng)營者不得采用財物或者其他手段進行賄賂以銷售或者購買商品。在賬外暗中給予對方單位或者個人回扣的，以行賄論處；對方單位或者個人在賬外暗中收受回扣的，以受賄論處。經(jīng)營者銷售或者購買商品，可以以明示方式給對方折扣，可以給中間人傭金。經(jīng)營者給對方折扣、給中間人傭金的，必須如實入賬。特征(1)主體是經(jīng)營者，賄賂對方單位或者個人。作為商業(yè)賄賂主體的經(jīng)營者不限于法人，除法人外，還包括其他組織和個人。法人也不限于企業(yè)法人，還包括從事經(jīng)營活動的事業(yè)單位法人、社會團體法人。(2)目的是為銷售商品或者購買商品，即為達到商業(yè)目的，通過賄賂手段，獲取優(yōu)于其他經(jīng)營者的競爭地位。(3)手段有兩類，即財物手段和其他手段。當然，商業(yè)賄賂與其他賄賂都屬于賄賂的范疇，觸犯刑律的都要給予刑事制裁，但在行政責任上是不同的，商業(yè)賄賂由工商行政管理機關根據(jù)(反不正當競爭法)給予行政處罰，其他賄賂要受黨紀政紀處分回扣（1）概念：回扣是指賣方從買方支付的商品款項中按一定比例返還給買方的價款。按照是否采取賬外暗中的方式，回扣可以簡單分為兩種，即“賬內(nèi)明示”的回扣、賬外暗中的回扣。（2）特征：【169】商業(yè)賄賂與折扣、傭金 【169】（五）侵犯商業(yè)秘密行為商業(yè)秘密的概念：商業(yè)秘密（Business Secret），是指不為公眾所知悉、能為權利人帶來經(jīng)濟利益，具有實用性并經(jīng)權利人采取保密措施的技術信息和經(jīng)營信息。商業(yè)秘密的特征： 【169】侵犯商業(yè)秘密的行為 【171】（六）不正當有獎銷售行為有獎銷售是指商業(yè)企業(yè)根據(jù)自身的現(xiàn)狀，經(jīng)營商品的種類，商品的特征及消費者的需求，通過給予獎勵、刺激和誘導消費者參與購買的商品的活動。【有獎銷售的類型】有獎銷售主要包括附贈式有獎銷售和抽獎式有獎銷售。（1）附贈式有獎銷售是指依附于或者隨附于銷售行為的贈與行為。附贈式有獎銷售實際上是一種贈與行為，即所有人將財物或與財物有關的權利無償?shù)刈屌c他人所有。這種贈與和市場競爭密切相關，因此要受到競爭法的規(guī)制。（2）抽獎式有獎銷售是以抽簽、搖號等帶有偶然性的方法決定購買者是否中獎的有獎銷售方式。作為一種促銷手段，抽獎式有獎銷售可以提高提高相關商品的市場占有率，促進商品流通，并給經(jīng)營者帶來一定的經(jīng)濟利益。抽獎式有獎銷售運用適當，可以起到活躍市場，促進競爭的積極作用；運用不當，則會造成對競爭秩序的破壞，損害消費者的利益。（七）商業(yè)誹謗行為【172】【案例答案】答、B企業(yè)與A企業(yè)屬于同業(yè)競爭者。B企業(yè)為擴大產(chǎn)品銷路而采取的三項措施均屬于不正當競爭行為。第一種行為為假冒知名商品的包裝第二種行為為虛假宣傳第三種行為屬于侵犯A企業(yè)商業(yè)秘密的行為。政府對B企業(yè)的支持性做法不合法。政府的行為屬于利用行政權力實施的限制競爭行為又稱行政性壟斷行為。B企業(yè)實施不正當競爭行為直接影響到A企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營效益對此B企業(yè)應當承擔以下法律責任 首先是民事責任。B企業(yè)必須立即停止其侵權行為，銷毀假冒A企業(yè)的產(chǎn)品包裝并對因此給A企業(yè)造成的損失進行賠償。賠償金的計算標準是因B企業(yè)的侵權行為給A企業(yè)造成的損失以及A企業(yè)因調(diào)查B企業(yè)侵害其合法權益的不正當競爭行為所支付的合理費用。或者若A企業(yè)的損失難以計算的賠償額為侵權人B企業(yè)在侵權期間因侵權所獲得的利潤并應當承擔A企業(yè)因調(diào)查B企業(yè)侵害其合法權益的不正當競爭行為所支付的合理費用。其次是行政責任。B企業(yè)假冒A企業(yè)知名商品特有的包裝所造成和A企業(yè)的知名商品相混淆的監(jiān)督檢查部門應當責令停止違法行為沒收違法所得，還可以根據(jù)情節(jié)處以違法所得1倍以上3倍以下的罰款情節(jié)嚴重的可以吊銷營業(yè)執(zhí)照。B企業(yè)利用廣告對其商品作虛假宣傳，監(jiān)督檢查部門應當責令停止違法行為，消除影響，可以根據(jù)情節(jié)處以1萬元以上20萬元以下的罰款。B企業(yè)侵犯A企業(yè)商業(yè)秘密監(jiān)督檢查部門應當責令停止違法行為并可以根據(jù)情節(jié)處以1萬元以上20萬元以下的罰款第三篇：