【文章內(nèi)容簡(jiǎn)介】 返還相機(jī)？（2）試述上述過程中照相機(jī)所有權(quán)的轉(zhuǎn)移過程？ 【案例分析】（1）無權(quán)。因?yàn)槔钅骋婪〒碛性撜障鄼C(jī)的所有權(quán)。（2）王某將照相機(jī)遺失后未能如期認(rèn)領(lǐng)，喪失所有權(quán)；張某通過競(jìng)拍獲得所有權(quán)；李某受贈(zèng)獲得所有權(quán)。三、債權(quán)制度 【案例介紹】甲、乙、丙三人某晚經(jīng)過一漁塘，發(fā)現(xiàn)有人偷魚，即呼喊抓“賊”，偷魚人逃跑，甲、乙、丙上前一看，發(fā)現(xiàn)塘邊已有偷魚人偷捕的鮮魚三大筐，即用人力車將魚裝走，次日早晨上農(nóng)貿(mào)市場(chǎng)出售。問：甲、乙、丙的行為構(gòu)成什么行為？為什么？ 【案例分析】不當(dāng)?shù)美?。因?yàn)榧住⒁?、并因此致使魚塘的所有人遭受損失。四、代理制度 1．無權(quán)代理 【案例介紹】炒貨廠為拓展業(yè)務(wù)，聘請(qǐng)?jiān)撌心彻饭竟?huì)干部江某任業(yè)務(wù)顧問，并支付相應(yīng)的津貼。1999年10月10日，江某背著果品公司領(lǐng)導(dǎo)，私自以公司的名義，與炒貨廠簽訂一份買賣奶油西瓜子合同，并采用欺騙手段加蓋了公司的印章。合同規(guī)定：炒貨廠生產(chǎn)2萬公斤奶油西瓜子供給果品公司，單價(jià)每公斤5元，總價(jià)款10萬元。交貨時(shí)間為1999年11月底，由炒貨廠送貨上門。合同簽訂后，江某又拿著合同到公司下屬單位，要求各下屬單位按合同接受炒貨廠的貨。其中有幾家綜合經(jīng)營部在接受貨物后，還直接向炒貨廠付了款。不久，果品公司的領(lǐng)導(dǎo)知道了江某同炒貨廠簽訂買賣瓜子合同的真相后，指令果品公司下屬單位拒絕收貨。為此雙方發(fā)生糾紛，炒貨廠以對(duì)方不履行合同為由，起訴到人民法院，要求對(duì)方繼續(xù)履行合同義務(wù)并賠償損失。【案例分析】1．本案中，江某不是果品公司主要負(fù)責(zé)人，他以果品公司名義與他人簽訂合同時(shí)，必須被授予代理權(quán)。在沒有取得代理權(quán)的情況下，卻代表果品公司與炒貨廠簽訂合同，該行為屬無權(quán)代理行為。且果品公司事后又不予追認(rèn)，因此，該買賣合同無效。應(yīng)按無效合同的法律后果承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。2．至于炒貨廠的損失，因是江某行為所致，應(yīng)由江某承擔(dān)，果品公司不承擔(dān)賠償責(zé)任，炒貨廠要求果品公司賠償損失的主張不能成立?！景咐榻B】某食品公司經(jīng)理委托采購員牛某到山東采購小棗3000斤。牛某到山東后卻采購小棗10000斤。第一批5000斤到貨后，公司經(jīng)理十分生氣，在嚴(yán)厲批評(píng)了牛某之后，告訴財(cái)務(wù)付款，并警告牛某下不為例。幾天后，第二批5000斤到貨，公司經(jīng)理堅(jiān)決拒收，而且第一批多收的2000斤也要牛某自己處理。問：公司經(jīng)理的做法有法律依據(jù)嗎？ 【案例分析】無。盡管采購員牛某采購小棗10000斤的行為構(gòu)成無權(quán)代理，但公司經(jīng)理告訴財(cái)務(wù)付款的行為表明其已對(duì)這一無權(quán)代理行為予以追認(rèn)，代理行為有效，某食品公司必須對(duì)這一代理行為的后果承擔(dān)責(zé)任。2．越權(quán)代理 【案例介紹】甲公司（被告）是一資金十分雄厚的大公司。經(jīng)乙公司（原告）請(qǐng)求，被告與原告共同簽訂了一份聯(lián)合開發(fā)協(xié)議。協(xié)議規(guī)定由被告出資 500萬元，原告出資 200萬元，并出資價(jià)值200萬元人民幣的土地使用權(quán)。簽訂協(xié)議時(shí)，雙方對(duì)該產(chǎn)品的市場(chǎng)效益均看好。協(xié)議簽訂后，原告平整了土地，興建了廠房。當(dāng)他們?nèi)ズ弑桓鎸⑵鋺?yīng)出資的500萬人民幣到位時(shí)，被告的法定代表人更換了。新上任的公司董事長認(rèn)為該項(xiàng)目不能進(jìn)行，理由是：被告與原告合作開發(fā)新產(chǎn)品一事沒有經(jīng)過公司股東會(huì)同意，按被告的章程規(guī)定，凡400萬元以上投資應(yīng)當(dāng)由股東大會(huì)批準(zhǔn)，所以，前任公司法定代表人與原告簽訂的合同是“越權(quán)行為”，不具有法律效力。后原告派人查閱了被告章程，的確有此規(guī)定。為此原告想不通，因?yàn)樗鼈冋J(rèn)為被告是一實(shí)力十分雄厚的大公司，區(qū)區(qū)500萬還要股東會(huì)批準(zhǔn)是他們沒有想到的。如果該合同無效，該公司將承擔(dān)巨大損失。遂向法院提起訴訟，要求被告履行雙方簽訂的合同?！景咐治觥?．本案爭(zhēng)議的解決，涉及法定代表人、負(fù)責(zé)人超越權(quán)限訂立的合同的效力的認(rèn)定?！逗贤ā芬?guī)定，“法人或者其他組織的法定代表人，負(fù)責(zé)人超越權(quán)限訂立的合同，除相對(duì)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其超越權(quán)限的以外，該代表行為有效?！?．從本案來看，被告原法定代表人的行為屬于越權(quán)行為。這一行為是否必然導(dǎo)致合同無效，關(guān)鍵是看原告對(duì)其行為是否屬于“知道或者應(yīng)當(dāng)知道”。按照公司法的規(guī)定，公司投資行為是由權(quán)力機(jī)關(guān)決定的法定事項(xiàng)，而不是由公司章程可以自由約定的事項(xiàng)。對(duì)于投資行為應(yīng)當(dāng)由股東會(huì)（股東大會(huì)）決定，原告作為市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)主體應(yīng)當(dāng)知道。因此，如果本案被告股東大會(huì)不追認(rèn)合同有效，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該合同無效。3．如果本案不是投資合同糾紛，而是一般的買賣合同糾紛，則應(yīng)當(dāng)認(rèn)定合同有效。因?yàn)楣痉]有規(guī)定買賣合同應(yīng)當(dāng)由股東會(huì)決定或者董事會(huì)決定，即使股東們?cè)诠菊鲁讨屑s定應(yīng)當(dāng)由董事會(huì)決定，對(duì)相對(duì)人來，也應(yīng)該是“不應(yīng)當(dāng)知道”，因?yàn)橄鄬?duì)人沒有義務(wù)去審查被告的章程。3．表見代理 【案例介紹】丁某于1996年至1999年8月期間曾系某服裝貿(mào)易公司的業(yè)務(wù)員。1999年8月24日，丁某辭職干個(gè)體，經(jīng)營服裝生意。但服裝公司未將有關(guān)代理權(quán)解除的事項(xiàng)告知其客戶。該年9月，丁某事先未征得其原工作單位同意，以服裝公司名義與服裝公司長期的業(yè)務(wù)關(guān)系戶香港某公司在深圳訂了一份服裝買賣合同，貨款總額12萬元，違約金為貨款總額的15%。合同簽訂后，丁某并未向原單位講明此事，服裝公司對(duì)此也一直不知。9月27日，服裝公司收到香港公司已將貨物運(yùn)至某市的提貨單，但在得知事件真相后既不提貨也不付款。香港公司多次與服裝公司協(xié)商不成，于2000年1月以違約向法院起訴。【案例分析】1．本案中，丁某曾是服裝公司的業(yè)務(wù)員，他辭職后未經(jīng)原公司的授權(quán)，以公司名義簽訂合同，應(yīng)屬無權(quán)代理。2．作為與服裝公司長期的業(yè)務(wù)關(guān)系戶香港公司與之訂立合同時(shí)，不知丁某已經(jīng)辭職，沒有理由懷疑丁某的代理權(quán)。從外部現(xiàn)象看，有理由相信其有代理權(quán)。且香港公司訂立合同時(shí)善意無過失。所以，丁某的行為應(yīng)認(rèn)定為表見代理，該合同有效成立。3．服裝公司拒不提貨又不付款構(gòu)成違約，應(yīng)依合同約定承擔(dān)違約責(zé)任。但它可以追究丁某的侵權(quán)責(zé)任，要求其承擔(dān)因此而造成的損害賠償。五、訴訟時(shí)效制度 【案例介紹】 1996年12底，甲向朋友乙借款2000元，雙方在欠條上簽字，欠條上寫明甲應(yīng)于1997年5月31日前歸還借款。1997年9月日30 乙為籌備結(jié)婚用品，故向甲催要欠款，甲答應(yīng)10月31日前肯定還。直到12月1日甲未還款，乙再次向甲催要，甲仍未給付。1998年3月1日甲不知去向，999年8月1日返回，乙聞迅，于1999年8月5日向甲催款。甲拒絕給付，理由是我96年借的款，到目前已超過兩年，訴訟時(shí)效有效期屆滿，我不必還款了。問：甲的理由是否正確？訴訟時(shí)效期間是如何計(jì)算？ 【案例分析】不正確。本案中，訴訟時(shí)效的起算時(shí)間為1997年5月31日，甲答應(yīng)10月31日前還款的行為致使訴訟時(shí)效期間中斷，訴訟時(shí)效從1997年10月31日起算，并在12月1日因乙的再次催要行為而中斷。因甲不知去向，導(dǎo)致訴訟時(shí)效中止2個(gè)月，故訴訟時(shí)效有效期屆滿日應(yīng)為2000年2月1日。第二章公司法一、出資 【案例介紹】甲、乙都是國有企業(yè)，雙方達(dá)成共同投資設(shè)立國有獨(dú)資公司的協(xié)議，約定：（1）甲出資200萬元，其中貨幣出資100萬元，注冊(cè)商標(biāo)作價(jià)100萬元；乙出資200萬元，其中專利權(quán)作價(jià)100萬元，勞務(wù)50萬元，榮譽(yù)權(quán)作價(jià)50萬元。（2）公司分別在北京和天津兩地設(shè)立具有法人資格的分公司，獨(dú)立進(jìn)行經(jīng)營活動(dòng)。（3）公司設(shè)立五年后，雙方可以抽回各自出資的二分之一。問題：該協(xié)議有那些違法之處？ 【案例分析】（1）乙以勞務(wù)和榮譽(yù)權(quán)作為出資違法。其中貨幣出資至少要達(dá)到30%以 上。（2）分公司不能具有法人資格。（3）公司成立后股東不得抽回出資。二、股份公司的設(shè)立 【案例介紹】江陰市有4家生產(chǎn)經(jīng)營冶金產(chǎn)品的集體企業(yè)，擬設(shè)立一股份公司，只發(fā)行定向募集的記名股票?？傋?cè)資本為900萬元，每個(gè)企業(yè)各承擔(dān)200萬元。在經(jīng)過該市有關(guān)領(lǐng)導(dǎo)同意后，正式開始籌建。4個(gè)發(fā)起人各認(rèn)購 200萬元，其余100萬元向其他企業(yè)募集，并規(guī)定，只要支付購買股票的資金，就即時(shí)交付股票，無論公司是否成立。且為了吸引企業(yè)購買，可將每股1元優(yōu)惠到每股0．9元。一個(gè)月后，股款全部募足，發(fā)起人召開創(chuàng)立大會(huì)，但參加人所代表的股份總數(shù)只有7%多一點(diǎn)。主要是有兩個(gè)發(fā)起人改變主意，抽回了其股本。創(chuàng)立大會(huì)決定仍要成立公司，就向公司登記機(jī)關(guān)提交了申請(qǐng)書，但公司登記機(jī)關(guān)認(rèn)為根本達(dá)不到設(shè)立股份公司的條件，且違法之處甚多，不予登記。此時(shí)，發(fā)起人也心灰意懶，宣布不成立公司了，各股東的股本也隨即退回。但這樣一來，公司在設(shè)立過程中所產(chǎn)生的各項(xiàng)費(fèi)用及以公司名義欠的債務(wù)達(dá)12萬元，加上被退回股本的發(fā)起人以外的股東要求賠償利息損失3萬元，合計(jì)15萬元的債務(wù)，各發(fā)起人之間互相推倭，誰也不愿承擔(dān)。各債權(quán)人于是推選2名代表到法院狀告4個(gè)發(fā)起人，要求償還債務(wù)。4個(gè)發(fā)起人辯稱，公司不能成立，大家都有責(zé)任，因此各人損失自己承擔(dān)。（1）本案的股份公司成立過程中有哪些違法之處？（2）本案4個(gè)發(fā)起人是否應(yīng)承擔(dān)公司不能成立時(shí)所產(chǎn)生的債務(wù)？為什么？【案例分析】（1）根據(jù)公司法的規(guī)定，本案的股份公司在設(shè)立過程中有如下違法之處：①未經(jīng)省級(jí)人民政府或國務(wù)院授權(quán)部門同意，僅有領(lǐng)導(dǎo)同意是不行的； ②公司登記成立前不得向股東交付股票，而非本案只要認(rèn)購就交付股票，不管公司成立與否；③股票只能按票面金額或超過票面金額發(fā)行，而不得低于票面金額發(fā)行，本案中的優(yōu)惠是錯(cuò)誤的 ④創(chuàng)立大會(huì)不足法定代表股份總數(shù)的認(rèn)股人。法定為超過1/2才可舉行創(chuàng)立大會(huì)；⑤兩名發(fā)起人私自抽回股本。公司法規(guī)定，除未按期募足股份，發(fā)起人未按期召開創(chuàng)立大會(huì)或創(chuàng)立大會(huì)決議不設(shè)立公司外，發(fā)起人、認(rèn)股人繳納股款后不得抽回其股本；（2）應(yīng)當(dāng)承擔(dān)該債務(wù)。因?yàn)楣驹O(shè)立失敗，應(yīng)由發(fā)起人對(duì)設(shè)立行為所產(chǎn)生的債務(wù)和費(fèi)用承擔(dān)連帶責(zé)任。三、董事、監(jiān)事、經(jīng)理的任職資格限制 【案例介紹】上海某針織股份有限公司在籌建階段，準(zhǔn)備聘請(qǐng)總經(jīng)理人選。其中自薦或推薦的有以下六人。趙某，原上海某針織廠廠長（該針織公司前身）。2年前因一項(xiàng)重大投資出現(xiàn)失誤導(dǎo)致針織廠破產(chǎn)，引咎辭職?，F(xiàn)在想卷土重來。錢某，原上海某針織廠技術(shù)骨干，在一次實(shí)驗(yàn)中，因失火導(dǎo)致數(shù)百萬財(cái)產(chǎn)被毀，被判刑3年，現(xiàn)已刑滿釋放1年。孫某，管理學(xué)博士，上海市某區(qū)總工會(huì)副主席。具有豐富的經(jīng)濟(jì)管理知識(shí)和行政管理經(jīng)驗(yàn)。李某，原上海某針織廠老職工，在原廠工作近50年，現(xiàn)年70歲。具有扎實(shí)的專業(yè)技術(shù)、良好的人際關(guān)系及很高的威望。被職工一致推薦。周某，應(yīng)屆經(jīng)濟(jì)學(xué)碩士。年輕有為，品學(xué)兼優(yōu)。但經(jīng)查，尚有2萬元助學(xué)貸款未還清。吳某，上海某區(qū)工商局副局長。想棄政從商：不當(dāng)局長當(dāng)經(jīng)理。問：上述六人中哪些可以受聘為公司總經(jīng)理？四、董事、監(jiān)事、經(jīng)理的義務(wù)和責(zé)任 1．【案例介紹】姚某為一有限責(zé)任公司的董事長2006年1月，另一公司的經(jīng)理李某找姚某借一筆資金。正好公司剛收回一筆50萬元的貨款，姚某即轉(zhuǎn)給了李某，李某拿出5萬元給姚某，姚某未敢收，遂存入公司的小金庫中，該小金庫是姚某伙同部分董事及監(jiān)事趙某私自開立的，用于他們的各項(xiàng)業(yè)余開支。同年2月，姚某利用手中的職權(quán)為其妹夫的公司做成一筆鋼材生意，獲利10萬元，姚某存入其私人帳戶。同月，姚某利用手中的職權(quán)與趙某簽定了一項(xiàng)合同，規(guī)定公司支付趙某2萬元的中介費(fèi)，作為趙某為公司聯(lián)系的一筆鋼材生意的報(bào)酬。而實(shí)際上公司購人該批鋼材的價(jià)格明顯高于市場(chǎng)價(jià)，致使公司受損20萬元。趙某與姚某各得一筆回扣。，股東會(huì)覺察的姚某與趙某的瀆職行為，責(zé)令停職反省，同時(shí)，組織人員進(jìn)行調(diào)查，待查清事實(shí)后，依照法律和公司章程進(jìn)行處理。問題：（1）本案姚某做了哪些違法活動(dòng)？ 【案例分析】（1）挪用公司資金；（2）將公司資金以其個(gè)人名義或者以其他個(gè)人名義開立賬戶存儲(chǔ)；（3）違反公司章程的規(guī)定，未經(jīng)股東會(huì)、股東大會(huì)或者董事會(huì)同意，將公司資金借貸給他人或者以公司財(cái)產(chǎn)為他人提供擔(dān)保；（4）違反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)股東會(huì)、股東大會(huì)同意，與本公司訂立合同或者進(jìn)行交易；（5）未經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)同意，利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機(jī)會(huì)，自營或者為他人經(jīng)營與所任職公司同類的業(yè)務(wù)6）接受他人與公司交易的傭金歸為己有。2．【案例介紹】ABC公司是中國某市甲區(qū)的一家中外合資生產(chǎn)飲用水的企業(yè)，由國有的A企業(yè)、集體的B企業(yè)和香港的C企業(yè)各出資三分之一組成。公司董事會(huì)由A企業(yè)的法人代表林某、B企業(yè)的廠長王某和C企業(yè)的副董事長宋某三人組成，由王某擔(dān)任董事長，宋某擔(dān)任副董事長。1995年3月，A企業(yè)因違法經(jīng)營被宣告停業(yè)整頓，王某和宋某即對(duì)林某的董事資格提出了異議，認(rèn)為林某不能再擔(dān)任合資企業(yè)的董事了。與此同時(shí)，林某發(fā)現(xiàn)王某未經(jīng)董事會(huì)討論，以自己的名義在乙區(qū)注冊(cè)成立了一家私營的“金泉貿(mào)易發(fā)展公司”，也生產(chǎn)銷售礦泉水，商標(biāo)為“清泉”。王某發(fā)出了大量引人誤解的促銷廣告，使許多消費(fèi)者都以為“ABC”公司和“金泉”公司是一家，“清泉”水就是“金泉”水的姐妹產(chǎn)品，一下子就打開了“清泉”水的銷路。王某還運(yùn)用其“ABC”公司董事長的職權(quán)，對(duì)公司的銷售員下達(dá)了推銷“清泉”水的考核指標(biāo)，許多客戶只得在硬性搭配下既買“金泉”水，又買“清泉”水。問題：（1）王某和宋某即對(duì)林某董事資格提出的異議是否成立？（2）王某的哪些行為違反了公司法的規(guī)定？為什么？（3）王某的行為應(yīng)如何處理？ 【案例分析】（1）本案中A企業(yè)因違法被停業(yè)整頓，不是吊銷營業(yè)執(zhí)照，所以不影響林某繼續(xù)擔(dān)任公司董事。（2）王某身為“ABC”公司的董事長，又注冊(cè)成立“金泉”公司，經(jīng)營與“ABC”公司有競(jìng)爭(zhēng)的同樣的產(chǎn)品，還利用其在公司的地位和職權(quán)，強(qiáng)行擴(kuò)大與“ABC”公司有競(jìng)爭(zhēng)的產(chǎn)品的銷售份額，損害了“ABC”公司的利益，違反了公司法關(guān)于競(jìng)業(yè)禁止的規(guī)定。（3）王某應(yīng)當(dāng)停止侵權(quán)行為，并將其違法所得交歸公司所有。公司還可以根據(jù)王某的情節(jié)和后果，給王某以處分。五、股份發(fā)行 【案例介紹】某股份有限公司于1995年3月10日組成，股本總額為人民幣3000萬元，其中2200萬元系向社會(huì)公開發(fā)行募集的股本。1996年1月8日，該公司為進(jìn)行技術(shù)改造，增資發(fā)行1000萬元股本。1998年為增加實(shí)力，與另一股份有限公司進(jìn)行合并。兩公司于3月10日作出合并決議，4月1日通知債權(quán)人，5月6日開始在報(bào)紙上刊登公告兩次，并于8月1日正式合并，并辦理了工商登記。該股份有限公司董事會(huì)召開會(huì)議。董事會(huì)成員為15人，本人出席會(huì)議的5人，有3人因故不能出席而委托他