【文章內容簡介】 內企業(yè)的暫行規(guī)定》對并購合同的主要內容作了強行性規(guī)定，如果缺少上述內容，并購可能不被批準。《外國投資者并購境內企業(yè)的暫行規(guī)定》區(qū)分為資產購買協(xié)議與股權購買協(xié)議，并分別規(guī)定了各自應當具備的內容。資產購買協(xié)議應當具有以下內容：第一，協(xié)議各方的自然狀況，包括名稱(姓名)，住所，法定代表人姓名、職務、國籍等；第二，擬購買資產的清單、價格；第三，協(xié)議的履行期限、方式；第四，協(xié)議各方的權利義務；第五，違約責任、爭議解決；第六，協(xié)議簽署的時間、地點。股權購買協(xié)議主要應當包括以下內容：第一，協(xié)議各方的自然狀況，包括名稱(姓名)，住所，法定代表人姓名、職務、國籍等；第二，購買股權的份額和價款；第三，協(xié)議的履行期限、方式；第四，協(xié)議各方的權利義務；第五，違約責任、爭議解決；第六，協(xié)議簽署的時間、地點。上述條款僅僅是并購合同的主要內容。并購合同簽訂后，還應當將合同到有關機關審批，并購協(xié)議經過有關機關批準以后生效。報批時應當附國有產權登記證、國有企業(yè)的審計及資產評估報告核準或備案情況、職工安置方案、債權債務協(xié)議、企業(yè)重整方案、中外方的有關決議、中方職工代表大會的意見與決議。轉讓國有股權和外國投資者認購含有國有股權公司的增資額的，還應提交經濟貿易主管部門的批準文件。投資者自收到外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照之日起30日內，到稅務、海關、土地管理和外匯管理等有關部門辦理登記手續(xù)。中外雙方憑改組申請和并購協(xié)議的批準文件依法辦理外商投資企業(yè)的審批手續(xù)；所成立的外商投資企業(yè)是股份有限公司的，依照《公司法》的有關規(guī)定辦理。此外，國有企業(yè)被并購以后，企業(yè)的性質往往發(fā)生了變更。根據我國現(xiàn)行法律法規(guī)的規(guī)定，需要到原登記機關辦理變更登記手續(xù)。(二)外資收購上市公司國有股權的法律程序 《上市公司收購管理辦法》規(guī)定，禁止不具備實際履約能力的收購人進行上市公司收購，被收購公司不得向收購人提供任何形式的財務資助。收購人對其所收購的上市公司及其股東負有誠信義務，并應當就其承諾的具體事項提供充分有效的履約保證。《關于向外商轉讓上市公司國有股和法人股的通知》規(guī)定，受讓上市公司國有股和法人股的外商，應當具有較強的經營管理能力和資金實力、較好的財務狀況和信譽，具有改善上市公司治理結構和促進上市公司持續(xù)發(fā)展的能力。因此，外資在并購上市公司以前必須對自身進行評估，否則，最終將因并購計劃得不到有關部門的批準而失敗。向外商轉讓上市公司國有股和法人股，應當符合《外商投資產業(yè)指導目錄》的要求。凡禁止外商投資的，其國有股和法人股不得向外商轉讓；必須由中方控股或相對控股的，轉讓后應保持中方控股或相對控股地位。在選擇和確定目標企業(yè)上與外資并購非上市國有企業(yè)相同。向外商轉讓國有股和法人股應當遵循以下原則：(1)遵守國家法律法規(guī)，維護國家經濟安全和社會公共利益，防止國有資產流失，保持社會穩(wěn)定；(2)符合國有經濟布局戰(zhàn)略性調整和國家產業(yè)政策的要求，促進國有資本優(yōu)化配置和公平競爭；(3)堅持公開、公正、公平的原則，維護股東特別是中小股東的合法權益；(4)吸收中長期投資，防止短期炒作，維護證券市場秩序。合同應當包括以下條款：(1)陳述與保證條款；(2)合同標的；(3)持股期限；(4)轉讓價格；(5)付款方式；(6)付款期限；(7)過戶與登記。在沒有對外商受讓國有股和法人股的信息披露規(guī)定出臺前，外商受讓國有股或法人股將遵守現(xiàn)行的一般信息披露規(guī)定，具體有《證券法》、《股票上市規(guī)則》、《上市公司股東持股變動信息披露管理辦法》和《上市公司收購管理辦法》等?！蛾P于向外商轉讓上市公司國有股與法人股的通知》規(guī)定，向外商轉讓上市公司國有股和法人股，涉及產業(yè)政策和企業(yè)改組的，由國家經貿委負責審核；涉及國有股權管理的，由財政部負責審核；重大事項報國務院批準。支付條款在外資并購中是非常關鍵的，特別是在外資采用杠桿收購以現(xiàn)金支付并購款時更需要注意。為了確保并購一方在并購后資金能及時到位，可以約定由并購一方先支付一定的保證金。此外，還要注意支付的期限。轉讓當事人應當憑相關機關的批準文件、外商付款憑證等，依法向證券登記結算機構辦理股權過戶登記手續(xù)，向工商管理部門辦理股東變更手續(xù)。轉讓價款支付完畢之前，證券登記結算機構和工商管理部門不得辦理過戶和變更登記手續(xù)。外資協(xié)議購買境內公司股權，審批機關決定批準的，應同時將有關批準文件分別抄送股權轉讓方、境內公司所在地外匯管理部門。股權轉讓方所在地外匯管理部門為其辦理收匯的外匯登記手續(xù)，并出具外國投資者股權并購對價支付到位的外匯登記證明。向外商轉讓上市公司國有股和法人股，轉讓當事人應當在股權過戶前到外匯管理部門進行外資外匯登記；涉及外商股權再轉讓的，應當在股權過戶前到外匯管理部門變更外資外匯登記。轉讓國有股和法人股的外匯收入，轉讓方應當在規(guī)定期限內，憑轉讓核準文件報外匯管理部門批準后結匯。對于國有企業(yè)被并購以后到底應當?shù)怯洖楹畏N公司是一個很重要的問題。根據《關于向外商轉讓上市公司國有股和法人股的通知》，上市公司國有股和法人同股向外商轉讓后，上市公司仍然執(zhí)行原有關政策，不享受外商投資企業(yè)待遇。《外國投資者并購境內企業(yè)暫行規(guī)定》規(guī)定：外國投資者向境內企業(yè)參股的，外國投資者在注冊資本中的比例達到25%的，該企業(yè)依法變更為外商投資企業(yè)，享有外商投資企業(yè)的優(yōu)惠待遇。外國投資者在注冊資本中的比例高于10%，低于25%的，應當依法變更為外商投資企業(yè)，但不享有外商投資企業(yè)的優(yōu)惠待遇；外商投資企業(yè)在注冊資本中的比例一般不低于10%。對于不享受外商投資企業(yè)優(yōu)惠待遇的，審批機關應當在批準證書上加以注明。我國現(xiàn)行的法律與法規(guī)實際上是把25%作為區(qū)分是否享受外商投資優(yōu)惠待遇的界限。但與以往不同的是，外資并購后持股所占的比例如果低于25%，該企業(yè)也成為外商投資企業(yè)。注釋：①參見潘愛玲《積極應對跨國公司在華并購》，載于《中國工業(yè)經濟》2002年第8期。第三篇：公司并購法律實務公司并購法律實務時下 ,資本運營、資產重組成為新的熱點 ,兼并、收購、合并、并購成為律師業(yè)務的一個重要板塊。對中國律師而言，更多的是要理解什么是并購，知道并購業(yè)務在哪里以及如何找到并購業(yè)務。對企業(yè)來講，就要了解并購的實質是什么、為什么要并購。今天小編帶大家走進公司并購法律實務。重大資產重組有關問題很有講頭，由于公司有結構，有架構，有資產，相當于一個小社會。一次重組中包括六大重組，即資產重組、債務重組、業(yè)務重組、財務重組、機構重組以及人員重組。所以并購是多重法律的綜合運用。幾乎民商領域所涉及的法律，從事并購業(yè)務的律師都得非常熟悉，而且還可以進行交叉運用。并購的實質是在市場經營中企業(yè)資源配置的最有效手段，是價值鏈的對接。并購在法律上是股權、資產轉移的一種方式。并購有資產并購、股權并購兩大類，從并購形式上，可以分成善意并購和惡意并購，橫向并購和縱向并購，還有混合并購。我一開始是當訴訟律師。能打好官司，能做好一個訴訟律師，就能做好一個并購律師。因為訴訟是產權爭議發(fā)展到極致，雙方無法協(xié)商解決的時候到法庭解決，是律師智慧和能力的綜合體現(xiàn)。訴訟最核心的東西就是合同。在并購過程中，風險防范和控制最終是體現(xiàn)在合同上。在起草并購合同每一個條款的時候，都要想一想這一條在法庭上的結果。一個資深的并購律師在合同的設計過程中，就已經考慮到未來當事人發(fā)生爭議，它是一種什么樣的法律結果。能做出這種力透紙背的合同的律師才是高手。律師從事并購業(yè)務，首先把有關并購的法律，如公司法、合同法，以及各種商務經營的知識吃透。其次，作為一個好的并購律師，僅僅懂法律是不夠的，還要懂財務，最起碼對資產負債表很熟悉。再次還要懂經營，能看出企業(yè)的癥結在哪里。最后，對經濟的走勢和大局得有所了解。從并購業(yè)務來講主要就是三個方面:第一，盡職調查，包括目標公司的結構調查、主要合同的盡調、行政許可的盡調、債務盡調、資產盡調、勞動關系盡調、環(huán)保盡調、知識產權盡調、相關訴訟盡調等，這是律師的基本功。盡調的責任很大，北京一個律師事務所就因為盡調出了問題解散了。盡調是非常重要的，一定要非常認真，親自到位，親眼看見。盡調怎么做、做到什么程度，做到沒有紕漏，是需要一點功夫的。北京幾大律師事務所做盡調基本都有完整的流程，會細分到做知識產權盡調的就做知識產權，做勞動關系盡調的就做勞動關系。大的企業(yè)收購非常復雜，盡調是很費功夫的事情。第二，交易合同，主要是交易結構的設計和合同的起草。上市公司，特別是跨國的并購，要進行交易結構的設計，有時候要通過兩層架構、三層架構、多層架構才可以完成利益組合。一份好的交易合同可以控制交易的風險。誰先付錢、付錢以后交割多少，是很復雜的事情。交易結構設計是比較費功夫的事。現(xiàn)在外國企業(yè)特別是外國PE基金來并購中國的一些公司，去香港、紐約或者是倫敦上市，就更復雜了。涉及原來的股東利益怎么到境外，境外的資金怎么進來，進來以后怎么實現(xiàn)新的利益組合，怎么體現(xiàn)到上市公司的股權上，等等。做交易的時候還要防范在整個合同執(zhí)行過程中對方違約。怎么控制對方的違約。如果是跨國并購一個律師是做不完的，需要幾個律師包括境外的律師，共同研究交易架構的設計。第三，交割。并購往往是分幾次、分幾年付錢，有的還要通過一些擔保防范交易中出現(xiàn)的漏洞。國外越來越多的交割是在律師事務所進行。交割這部分也可以收費，叫執(zhí)行見證，就是合同執(zhí)行的見證服務。一個專業(yè)律師在并購業(yè)務中應該大有作為。并購是市場經濟資源配置最有效的手段，只要有市場經濟，就會有并購；市場經濟越發(fā)達，并購就會越來越多。十二五規(guī)劃提出中國企業(yè)要走出去。產業(yè)面臨大轉型，要由過去的投資和出口拉動變?yōu)橛上M拉動涉及非常大量的投資和資源重組。要實現(xiàn)這種重組，就要有并購。作為一個中國律師，未來在這一領域應該有非常好的發(fā)展空間。并購是律師職業(yè)規(guī)劃中不得不考慮的方向，因為并購會變得越來越多。QAamp。問：要做好并購律師要看哪些書籍？答：并購的書我認為你就買兩本，一本是中國的，一本是外國的。中國那些并購的書，看十本大概目錄都差不多，找一本比較全面的看一遍。再看一本外國人寫的并購，兩種思維方式基本就都了解了。問：并購中監(jiān)管賬戶如何管理和防范風險？答：首先，要向銀行和稅務說明，這是監(jiān)管賬戶，是不開票的；其次，和基本賬戶一定要分開的。如果客戶要求跟銀行簽監(jiān)管協(xié)議，要先跟銀行溝通好。一般交到律所就由律所監(jiān)管了，根據客戶的協(xié)議，滿足條件就付款，就是根據客戶的合同做出決定。其中，主要的風險在于合同寫得是否完整。合同雙方約定給付的條件、時間、金額，律師是不能夠承擔這個責任的。最好的辦法是說我按指令付款，見指令付款。問：非常想聽您說一說怎么找并購以及熱點領域在哪里。答：實際上你現(xiàn)在身邊每一個客戶，都可能是你的并購客戶。任何一個企業(yè)要想快速發(fā)展，就有并購需求。中國現(xiàn)在發(fā)動機技術落后，如果見了發(fā)動機生產企業(yè)的，說我有一款全世界最新的發(fā)動機，他肯定會馬上說在哪里。我就會說你用我給你當法律顧問嗎？所以，了解企業(yè)的需求，從需求入手，就會發(fā)現(xiàn)并購的可能性。還有一些企業(yè)發(fā)展強大了，就要整合它的同行或者上下游。當企業(yè)越做越大的時候，就會有融資的需求，把一份股權賣給別人。企業(yè)發(fā)展不行了，到了破產的邊緣，就會被并購。所以，一個企業(yè)從出生到死亡都有可能產生并購業(yè)務，任何一個現(xiàn)在身邊的客戶都有可能是并購的客戶。我舉一個例子，來顯示一下并購業(yè)務是怎么形成的。有一個客戶準備成立一家公務機公司，要買一架美國法院準備拍賣的飛機，要我?guī)退僮鳌Ｎ蚁茸尲~約辦公室?guī)兔β?lián)系美國的法院。法院說這架飛機在佛羅里達，代管的公務機公司是上市公司，有15架飛機。我從紐約交易所把它所有公司資料下載下來開始研究，覺得這個公司不錯，可能有中國企業(yè)能產生協(xié)同效應。后來我去紐約，見了他們的總裁。我問他是不是需要一些資金，他說是需要錢。我說需要錢干什么？他說我需要錢再買一批飛機，我說你需要多少錢？他說我需要3000萬美元。我問你3000萬美元能給多少股權，他說了一個比例，我說很好啊。接著我就分析他有多少架飛機，該怎么操作。我向他介紹了中國公司如果與他的公司合作的話可行的幾種模式。談了幾個小時他邀請我去他的公司看看。第二天，他派了一架飛機接我過去，全體高管出來接。我是一個律師，但他通過跟我的交流，預感到我可能是他們公司的救星，判斷出我有這個能力。我在那里待了五個小時，看了他所有的流程，管理，軟件，很專業(yè)地跟他談話。他們非常認真地對待你，因為他們認為你是有價值的?；貋硪院髢蓚€星期內我把資金給他落實了。我后來給他寫了一封信，說你我二人在我華爾街辦公室的會面將改變北美及中國公務機市場的格局，因為中國通用航空飛機只有907架，其中147架是直升機和飛艇，真正能夠投入運營的不到200架。美國通用飛機有22萬架。兩邊結合起來，是一個不得了的市場。這就是一個信息有可能變成一個產業(yè)。并購的客戶怎么找？關鍵是你得有準備，思維方式要變過來。你身邊每一個客戶都有可能是你的并購客戶，關鍵看你怎么樣思考。至于下一步并購的熱點，我告訴你幾乎每一個產業(yè)都存在熱點。中國玩具出口急劇下降，但我有一個客戶通過我們的管道，與日本重建委員會的采購商對接上了，大量出口木屋。所以機會就在你身邊，看你會不會抓，怎么去思考。中國現(xiàn)在沒有一個行業(yè)不在進行重新洗牌，如高端裝備制造業(yè)、能源、礦產資源、醫(yī)藥、零售，等等。所以你要換一個思維思考，不要老想他出了事才可以掙錢，要想如果我是客戶企業(yè)的總裁，就是CEO，我應該怎么辦，幫助客戶解決它的需求。能滿足客戶需求的人就有價值。假如能有5個人可以滿足他的需求，你得貶值。但是，如果整個要素控制在你的手里，換一個人就滿足不了客戶需求，你的價值就體現(xiàn)出來了。當你可以滿足他的需求，幫助他實現(xiàn)增值的時候，他肯定要給你相應的報酬。要律師要在幫助客戶提高商業(yè)價值的過程中實現(xiàn)自身的價值。這是我的理念。律師喜歡提問題，但更重要的是找到解決問題的辦法。說NO是很容易的，在無數(shù)種NO中找到YES才是高手。每一項交易都有風險，關鍵是把交易的風險控制在一個可以把握的范圍之內。我從來不敢對客戶說絕對控制風險，但必須盡我所能把所有風險都考慮到。問：大誠有沒有首開法律服務業(yè)上市先河的設想？如果有的話，會遇到哪些法律問題？ 答：律師事務所上市在全世界是極為鮮見的，律師事務所不具備上市的要素。上市是為了融資，律師事務所是不需要錢的，融資干什么？所以