1-第一、二章經(jīng)濟法基礎和合同法(編輯修改稿)
2024-10-18 00:59 本頁面
【文章內(nèi)容簡介】 應采用異時履行主義，這些合同包括租賃、承攬、保管、倉儲、委托、行紀、居間等。（三）先履行方債務已屆清償期。如果履行期未屆至，先履行方只能暫時停止履行的準備，無從停止履行。（四）先履行方有確切證據(jù)證明后履行方于合同成立后喪失或可能喪失履行能力。它包括三個要素：。根據(jù)我國合同法的規(guī)定，后履行方喪失或可能喪失履行能力的原因有：①財產(chǎn)顯形減少。包括經(jīng)營狀況惡化、轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金以逃避債務；②喪失商業(yè)信譽；③提供勞務或完成工作的合同中，債務人喪失勞動能力；④給付特定物的債務中，該特定物喪失；⑤其他情形。我國合同法規(guī)定的不安抗辯權(quán)的適用條件與大陸法系各國的規(guī)定有較大差異，即較寬松，這顯系參考了《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》中的相關規(guī)定。在大陸法系各國，后履行方財產(chǎn)顯形減少應發(fā)生于何時，有兩種不同的立法例，一是訂立后財產(chǎn)顯形減少，如德國、瑞士等民法采用；二是訂立時財產(chǎn)已減少，如奧地利民法第165條規(guī)定。筆者認為，第一種立法例較為妥當。因為若訂立時后履行方財產(chǎn)已減少，先履行方已知或因過失而不知，主觀上有過錯，應當承受不利，沒有必要保護，非因過失而不知，可以重大誤解或受欺詐為由主張救濟。我國合同法沒有規(guī)定后履行方喪失或可能喪失履行能力應發(fā)生于何時，筆者認為，在解釋時采用第一立法例較為妥當。先履行方主張不安抗辯權(quán)，必須有對方喪失或可能喪失履行債務能力的確切證據(jù)，而不能憑自己的主觀猜測。否則，將會因擅自中止合同履行而承擔違約責任，從而使自己處于極為不利的地位。不安抗辯權(quán)的行使分為兩個階段：第一階段為中止履行。應當先履行債務的當事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情況之一的，可以中止履行：經(jīng)營狀部分嚴重惡化。轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務。喪失商業(yè)信用。有喪失或者可能喪失履行債務能力的其他情形。第二階段為解除合同。當事人依照上述規(guī)定中止履行的，應當及時通知對方。對方提供適當擔保時，應當恢復履行。中止履行后，對方在合理期限內(nèi)未恢復履行能力并且未提供適當擔保的，中止履行的一方可以解除合同？答：代位權(quán)的行駛條件如下（滿足條件需要經(jīng)過法律程序向法院申請行使代位權(quán)）一、債權(quán)人對債務人的債權(quán)合法。二、債務人怠于行使到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害。三、債務人的債權(quán)已經(jīng)到期。四、債務人的債權(quán)不是專屬于債務人自身的債權(quán)涉及到身份的，還有涉及到養(yǎng)老金之類的不能代位一、債權(quán)人與債務人之間的債務必須是依法成立的合法的債權(quán)債務關系；二、債務人須享有對于第三人的債權(quán)或返還請求權(quán)等現(xiàn)實的權(quán)利；三、必須是債務人怠于行使債權(quán)人到期的債權(quán)；四、債務人怠于行使債務的行為給債權(quán)人造成損害專屬于債務人自身的債權(quán)通常認為有以下幾種：非財產(chǎn)性權(quán)利，主要指身份上的權(quán)利，如監(jiān)護權(quán)、婚生子女否認權(quán)、非婚生子女認領權(quán)等。不得扣押的權(quán)利，如離退休金、撫恤金等，因其與債務人的身份不能分離，也并非用于擔保債權(quán)的實現(xiàn)的責任財產(chǎn)等。不得轉(zhuǎn)讓的權(quán)利，如受撫養(yǎng)的權(quán)利，當事人約定不得轉(zhuǎn)讓的權(quán)利等。主要為保護無形利益的財產(chǎn)權(quán)。如財產(chǎn)收益權(quán)、因健康或名譽受到損害的損害賠償請求權(quán)等。除此之外的債權(quán)均可被代位行使。撤銷權(quán)的行使條件如下(1)債權(quán)人須以自己的名義行使撤銷權(quán)。(2)債權(quán)人對債務人存在有效債權(quán)。債權(quán)人對債務人的債權(quán)可以到期，也可以不到期。(3)債務人實施了減少財產(chǎn)的處分行為。(4)債務人的處分行為有害于債權(quán)人債權(quán)的實現(xiàn)。甲公司欠乙公司30萬元，一直無力償付，現(xiàn)丙公司欠甲公司20萬元，已到期，但甲公司明示放棄對丙的債權(quán)。對甲公司的這一行為，乙公司可以采取以下哪些措施？BCA、行使代位權(quán)，要求丙償還20萬元B、請求人民法院撤銷甲方棄債權(quán)的行為C、乙行使權(quán)利的必要費用可向甲方主張D、乙方應在知道或應當知道甲放棄債權(quán)2年內(nèi)行使權(quán)利(應該為1或者5年)？答：（1）合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓的要件須有有效存在的合同權(quán)利，且轉(zhuǎn)讓不改變該權(quán)利的內(nèi)容轉(zhuǎn)讓人與受讓人須就合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓達成協(xié)議被轉(zhuǎn)讓的合同權(quán)利須具有讓與性轉(zhuǎn)讓合同權(quán)利按照法律、行政法規(guī)的規(guī)定需要辦理批準、登記等手續(xù)的，辦妥這些手續(xù)方能生效。（《合同法》第88條）。（2）合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓的效力：轉(zhuǎn)讓合同權(quán)利的內(nèi)部效力其一，合同權(quán)利由讓與人轉(zhuǎn)讓給受讓人。如果是全部轉(zhuǎn)讓，則受讓人取代原債權(quán)人的地位而享有合同權(quán)利，讓與人脫離原合同關系。如果是部分轉(zhuǎn)讓，則受讓人加入合同關系，成為與原債權(quán)人共享合同權(quán)利的新債權(quán)人。其二，合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓時，受讓人取得與合同債權(quán)有關的從權(quán)利，如保證債權(quán)、擔保物權(quán)、完全債權(quán)、違約債權(quán)等，但該從權(quán)利專屬于債權(quán)人自身的除外（《合同法》第81條）。其三，讓與人應將合同權(quán)利的證明文件全部交付受讓人。其證明文件包括債務人出具的借據(jù)、票據(jù)、合同文書、往來電報信函等。其四，讓與人對轉(zhuǎn)讓的債權(quán)負擔保責任，凡因債務人主張可以對抗原債權(quán)人的事由而使受讓人的利益受到損害的，讓與人應當負責。轉(zhuǎn)讓合同權(quán)利的外部效力（1）在讓與人與債務人之間的效力在讓與人與債務人之間，因轉(zhuǎn)讓通知，雙方完全脫離合同關系。讓與人不得再受領債務人的履行，債務人也不得再向讓與人履行原來的債務。否則，在前者場合，成立不當?shù)美辉诤笳邎龊?，不發(fā)生清償效果，債務人仍須向受讓人履行債務。但債務人接受轉(zhuǎn)讓通知前向原債權(quán)人所為的履行仍然有效，原債權(quán)人對債務人所為的債務免除也有效。（2）在受讓人與債務人之間的效力
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