【文章內(nèi)容簡介】 公司經(jīng)營方面的專業(yè)知識，其監(jiān)督基本上注重的是公司財務和經(jīng)營決策的合法性。如新法對監(jiān)事職權的規(guī)定就包括對高級管理人員行使權利時違法或損害公司利益的監(jiān)督權以及對上述人員的罷免提議權。因此筆者認為可取的做法是在明確劃分獨立董事和監(jiān)事行使權利前提下，繼續(xù)強化監(jiān)事的權利，使他們相互契合，相互補充。第三篇：獨立董事制度研究獨立董事制度研究內(nèi)容摘要公司治理問題是公司制度的核心問題，在股東大會逐步走向形式化、董事會職權失靈以及內(nèi)部人控制問題嚴重的過程中，為了強化董事會的內(nèi)部監(jiān)督職能，完善公司的治理結構，有效遏制上市公司的“一股獨大”，從根源上解決內(nèi)部人控制問題，切實保護中小股東的利益，獨立董事制度就是在這樣的一個背景之下產(chǎn)生建立起來。本文通過對中國獨立董事制度進行比較系統(tǒng)地研究，分析我國獨立董事制度在實踐中存在的主要問題，并在此基礎上提出完善中國獨立董事制度的對策建議。關鍵詞：獨立董事，公司治理，法律制度，制度完善AbstractThe main target for corporate governance is to solve the agency listed panies, shareholders play a weakening role in the corporate business and the phenomenon of insider control went out of control conitant with the malfunctioning of the board of order to strengthen internal oversight functions of the board of directors, improve corporate governance structure, and effectively contain a listed pany39。s “due to the dominance” phenomenon, address the root causes of internal control problem, the effective protection of the interests of small director system is in such a context that produces set this paper, by means of study of the independent director system in China in of independent director system in China, the main problems in practice And on this basis, a plete set of independent director system in China39。s policy words： independent directorscorporate governance of Chinese listed panieslegal systemperfection of board independence in china目錄一、引言（一）獨立董事制度的概念???????????????????1（二）引進獨立董事制度的必要性????????????????1 ，上市公司“一股獨大”現(xiàn)象普遍存在?????1 ，遏制內(nèi)部人控制的局面??????2 ，加強監(jiān)督職能??????????2二、我國獨立董事制度的立法現(xiàn)狀及其主要存在的問題??????2（一）我國獨立董事制度立法現(xiàn)狀????????????????2（二）我國獨立董事制度主要存在的問題?????????????2 ???????????2 ???????????????????3 ???????????????????3 ????????????????3 ???????????4三、完善我國獨立董事制度的幾點對策與建議??????????4（一）協(xié)調(diào)好獨立董事和監(jiān)事會之間的關系，加強獨立董事的監(jiān)督作?4（二）完善獨立董事的任職條件，確保獨立董事有足夠的時間精力完成工作??????????????????????????????4（三）改進現(xiàn)行的獨立董事選任制度，提高獨立董事的獨立性????5（四）采取以薪酬激勵與名譽激勵相結合的模式建立合理的激勵機制?5（五）從立法上進一步健全獨立董事義務與責任，建立獨立董事的約束機制??????????????????????????????6四、結束語?????????????????????????6 注釋?????????????????????????????7 參考文獻???????????????????????????8 附錄?????????????????????????????9 致謝 ????????????????????????????10獨立董事制度研究一、引言獨立董事制度最早出現(xiàn)在20世紀70年代的美國，美國公司由于大多股權分散，公司融資基本在市場進行，公司治理結構中不設監(jiān)事會，長期以來形成了內(nèi)部人控制的局面。但隨著現(xiàn)代公司巨型化發(fā)展趨勢的加快和所有權與經(jīng)營權“兩權”分離程度的加深，公司“內(nèi)部人控制”的現(xiàn)象日益嚴重，逐漸成為嚴重影響現(xiàn)代公司的進一步發(fā)展的“毒瘤”。隨著“水門事件”暴露出來的公司丑聞，引起了對公司現(xiàn)有治理結構尤其是董事會監(jiān)督職權的質(zhì)疑。為了解決股權分散及內(nèi)部人控制完善董事會的監(jiān)督職權等問題，創(chuàng)立了獨立董事制度，獨立董事制度就是在這樣的一個背景之下創(chuàng)立起來的。（一）獨立董事制度的概念獨立董事又稱外部董事或非執(zhí)行董事，獨立董事是指不在所受聘公司擔任除董事及董事會內(nèi)職務以外的其他職務，直接或間接持有公司股份在一定比例以下(有的國家規(guī)定不得持有公司股份)，并與公司及其主要股東不存在可能妨礙其獨立客觀判斷的實質(zhì)性利益關系的董事【1】。獨立董事不兼任公司高管職務，不與公司存在實質(zhì)利害關系，具有獨立性的特征。（二）我國引進獨立董事制度的必要性，上市公司“一股獨大”現(xiàn)象普遍存在股東大會不是常設機關，一般每年召開一次會議，從而股東大會與公司日常經(jīng)營相隔離。公司治理模式逐漸由股東會中心主義轉(zhuǎn)變?yōu)槎聲行闹髁x。但由于大股東通常利用自己在股權上的優(yōu)勢和控制地位，越過董事會強行任命經(jīng)理、決策公司事務，甚至有的大股東控制董事會，直接決定董事的任免，使董事會成為自己利益的代言人。股權異常集中在少數(shù)大股東手中，以1997 年6 月至1999 年5 月期間發(fā)行上市的全部222 家上市公司作為調(diào)查樣本顯示：有120 家公司的大股東持股比例超過50%，而大股東持股比例不足30% 的僅有31 家，%【2】。尤其在我國，上市公司主要是原國有企業(yè)轉(zhuǎn)制而來，國有股“一股獨大”現(xiàn)象普遍存在，大股東通過股東大會決議操縱董事會侵害了中小股東的利益時有發(fā)生。引進獨立董事后，便有利于對執(zhí)行董事進行一定程度的制衡與約束【3】。因此，只有引進獨立董事制度，才能對多數(shù) “一股獨大”的上市公司進行有效遏制，保護好中小股東的利益。第1頁，遏制內(nèi)部人控制的局面在我國公司治理結構中，董事會是公司常設最高決策機構，在公司中具有極其重要的地位。而董事的素質(zhì)和董事會的構成決定了董事會功能能否得到有效發(fā)揮。我國不少上市公司董事會卻都存在董事會成員不獨立、結構不合理、決策水平不高、內(nèi)部監(jiān)督不足等問題。對大股東指揮下的執(zhí)行董事權力濫用沒有形成有效的制約機制，不參與經(jīng)營的公司其他董事，因為沒有足夠的信息和手段，無法對執(zhí)行董事的行為進行約束。因此，引進獨立董事后，便有利于對執(zhí)行董事進行一定程度的制衡與約束。由于獨立董事具有獨立性和專家性特點，引進獨立董事制度將在一定程度上改善我國董事會的結構，提高董事會的素質(zhì)，保證董事會決策的科學性。，加強監(jiān)督職能在我國上市公司“一股獨大”的現(xiàn)實條件下，控股股東實際上控制了股東大會、董事會及監(jiān)事會，監(jiān)事會幾乎不可能做出獨立于董事會和經(jīng)理層之外的獨立判斷。再加上監(jiān)事會成員普遍文化素質(zhì)不高，專業(yè)性差等特點決定了監(jiān)事會并不能發(fā)揮其應有的監(jiān)督職能。從實踐中看，雖然這幾年股市不斷爆出黑幕，但我國數(shù)量已經(jīng)超過千家的上市公司所披露的公告中迄今還沒有發(fā)現(xiàn)一家具獨立性、敢與董事會和公司管理層有不同意見的監(jiān)事會報告，這是一個非常不正常的現(xiàn)象【4】。為了填補監(jiān)事會不監(jiān)事的缺陷，我國有必要引入獨立董事制度，借助獨立董事客觀、獨立的身份，克服監(jiān)事會的先天性缺陷，增強監(jiān)督機構的監(jiān)督職能和效果。建議在“獨立董事制度的概念”和“我國引進獨立董事制度的必要性”中間增添一部分“建立獨立董事制度的作用或意義”，從而為“我國引進獨立董事制度的必要性”提供理論依據(jù)。二、我國獨立董事制度的立法現(xiàn)狀及其主要存在的問題（一）我國獨立董事制度的立法現(xiàn)狀基于完善我國公司治理結構，健全董事會功能，對“一股獨大”現(xiàn)狀的進行有效遏制。我國逐步開始引進外國的獨立董事制度。在1997 年證監(jiān)會發(fā)布的《上市公司章程指引》中明確規(guī)定,上市公司可以根據(jù)需要設立獨立董事。2001 年8 月16 日，中國證監(jiān)會又專門發(fā)布了《關于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》，該《指導意見》對上市公司設立獨立董事制度提出了強制性要求。此后又相繼出臺了一些指導意見，在 2006 年1月1 日起實施的新《公司法》第一百二十三條明確規(guī)定，上市公司必須設立獨立董事，至此獨立董事制度正式確立了自己的法律地位。雖然獨立董事制度已經(jīng)引進了十多年，取得了一定的進展，完善了我國上市公司的公司治理結構，對一股獨大也起到約束作用，并在一定程度上保護了投資者尤其是中小股東的利益。但是由于我國引入獨立董事制度的背景與美國法獨立董事制度的背景存在很大差異，再加上引入時間較短，目前我國的獨立董事制度運行中還是存在許多問題亟待完善。（二）我國獨立董事制度主要存在的問題第2頁由于我國公司采取的是“二元制”的公司治理結構，在股東大會之下設置監(jiān)事會與董事會形成公司的內(nèi)部監(jiān)督機制。但是監(jiān)事會與獨立董事在具體執(zhí)行中，兩者之間存在著一定的職能重疊和沖突。我國《公司法》第126條規(guī)定，監(jiān)事會行使的職權包括檢查公司的財務，對董事經(jīng)理執(zhí)行公司事務時違反法律、法規(guī)或者公司章程的行為進行監(jiān)督等。由此可見監(jiān)事會主要職能一是監(jiān)督公司財務，二是監(jiān)督董事與經(jīng)理層的行為。而《中國上市公司治理準則》賦予大部分由獨立董事組成的審計委員會類似于監(jiān)事會的財務監(jiān)督權。這就產(chǎn)生了公司機關構造關系紊亂的局面，不僅增加監(jiān)督成本，阻礙公司經(jīng)營效率的提高，而且可能還將抵消僅存的監(jiān)督績效。由于兩者在職權上存在如此接近，界限不清容易導致兩者相互推諉，出現(xiàn)兩者都可以管但兩者都不管的怪現(xiàn)象?！?】我國法律關于獨立董事的任職條件的規(guī)定比較分散，主要有我國新《公司法》第147條規(guī)定一般董事任職的消極條件，還有證監(jiān)會發(fā)布的《關于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》(簡稱《指導意見》)第4條明確規(guī)定獨立董事的任職條件，要求獨立董事必須具備相應的專業(yè)知識和經(jīng)驗外, 還要求其具備“獨立性”, 并且規(guī)定了7 類人員不得擔任獨立董事。從內(nèi)容和形式上看起來還算比較全面完備，但還存在以下問題：在不得是公司聘員上，《指導意見》僅規(guī)定公司現(xiàn)有高級管理人員或雇員及過去一年內(nèi)擔任公司高級管理人員或雇員的人任獨立董事，與國外獨立董事任職條件相比，一年的回避時間明顯過短，不利于保證其獨立性?！吨笇б庖姟分幸螵毩⒍隆按_保有足夠的時間和精力有效地履行獨立董事的職責”，這一規(guī)定明顯過于籠統(tǒng)，只是一個原則性的規(guī)定，并不能確保獨立董事花費足夠的時間精力去履行自己的職責。而且《指導意見》規(guī)定的“獨立董事原則上最多在5家上市公司兼任獨立董事”，獨立董事在多家公司過多的兼職會導致一位獨立董事身兼數(shù)職，在每間公司可以分配的時間真的是捉襟見肘，再加上上市公司提供的信息不完整等，獨立董事要履行好自身的職責可謂是難上加難。在獨立董事提名方面《指導意見》中規(guī)定，上市公司董事會、監(jiān)事會、單獨或者合并持有上市公司已發(fā)行股份1% 以上的股東都可以提出獨立董事候選人，再經(jīng)股東大會選舉決定最終人選。但我國目前上市公司中絕大多數(shù)是國企，大股東控制現(xiàn)象極其嚴重，即使《指導意見》明確規(guī)定“單獨或者合并持有上市公司已發(fā)行股份1% 以上的股東都可以提出獨立董事候選人”，但是在我國現(xiàn)實中，占1%以上股份的中小股東是很少的，再加上“一股獨大”的大股東操縱董事會現(xiàn)象，董事會、監(jiān)事會和股東大會基本被控股股東即大股東控制，獨立董事實際上是由大股東或者大股東控制的董事會、監(jiān)事會提名產(chǎn)生的，中小股東現(xiàn)實中還是沒機會選舉出自己的獨立董事來履行職責，導致很多中小股東對選任獨立董事缺乏積極性甚至放棄行使參與權。因此，這樣的選任產(chǎn)生機制只會導致了獨立董事不“獨立”，“花瓶”董事比比皆是。在我國，獨立董事獲取報酬的方式較為單一。中國證監(jiān)會在《指導意見》中規(guī)定：“上市公司應當給予獨立董事適當?shù)慕蛸N。津貼的標準應當由董事會制定預案，股東大會審議通過，并在年報中進行披露。除上述津貼外，獨立董事不應從該上市公司及其主要股東或有利害關系的機構和人員取得額外的、未予披露的其他利益。”此規(guī)定將第3頁獨立董事的報酬決定權交由股東大會決定，讓控股股東控制著獨立董事的薪酬，這容易影響獨立董事發(fā)揮其獨立性。另一方面大部分上市公司都是支付獨立