【文章內容簡介】 單位向改制企業(yè)經(jīng)營管理者轉讓國有產(chǎn)權，必須嚴格執(zhí)行國家 3 號令和《企業(yè)國有產(chǎn)權向管理層轉讓暫行規(guī)定》等有關規(guī)定。 轉讓國有產(chǎn)權的價款原則上應當一次結清。一次結清確有困難的，經(jīng)產(chǎn)權轉讓雙方協(xié)商一致，依法報請批準國有企業(yè)改制或批準國有產(chǎn)權轉讓的部門審批后，可采取分期付款的方式。分期付款時，首期付款不得低于總價款的 30%，并在產(chǎn)權轉讓合同簽署之日起 5 個工作日內支付；其余價款應當由受讓方提供合法擔保，并應當按同期銀行貸款利率向轉讓方支付延期付款 期間的利息，付款期限不超過一律師承辦國有企業(yè)改制與相關公司治理業(yè)務指引 19 年。 上市公司母公司轉讓控股股權導致股權性質發(fā)生變化的，受讓方應當一次付清。 第 14條 律師依法協(xié)助改制企業(yè)與金融機構債權人辦理改制確認手續(xù)。律師對確認手續(xù)所涉及的法律問題提供咨詢意見時，應注意下列操作規(guī)范： 轉讓企業(yè)國有產(chǎn)權導致轉讓方不再擁有控股地位的，改制企業(yè)應與債權金融機構訂立書面的債權債務處置協(xié)議，或取得債權金融部門簽發(fā)的同意改制確認書。 國有企業(yè)改制審批時，改制企業(yè)未征得金融機構債權人同意，未提交書面協(xié)議或確認書，不得進行改制。 第 15條 律師可以對改制企業(yè)的清產(chǎn)核資、財務 審計、資產(chǎn)評估工作提供法律服務。律師對所涉及的核準或備案程序問題提供咨詢意見時，應注意下列操作規(guī)范： 產(chǎn)權持有單位出讓國有產(chǎn)權的，應在清產(chǎn)核資和財務審計的基礎上委托具有資質的資產(chǎn)評估機構進行資產(chǎn)評估。評估報告依法報經(jīng)核準或者備案后，作為確定企業(yè)國有產(chǎn)權轉讓價格的參考依據(jù)。在產(chǎn)權交易過程中，當交易價格低于評估結果的 90%時，應當暫停交易，在獲得相關產(chǎn)權轉讓批準部門同意后方可繼續(xù)進行。 企業(yè)改制中涉及資產(chǎn)損失認定與處理的，改制企業(yè)必須依據(jù)有關規(guī)定履行批準程序。 第 16條 律師接受委托，依法協(xié)助 “利用外資改組國有企業(yè)”有關事項的報批工作。律師對報批程序提供咨詢意見時，應注意下列操律師承辦國有企業(yè)改制與相關公司治理業(yè)務指引 20 作規(guī)范： 產(chǎn)權持有單位擬利用外資改組國有企業(yè)的，除應向國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構提出申請，還應參考國家有關外商投資產(chǎn)業(yè)目錄及商務部的有關規(guī)定。 產(chǎn)權持有單位轉讓國有產(chǎn)權、債權或出售資產(chǎn)的外匯資金收入，應當憑改組申請和轉讓協(xié)議的批準文件及有關文件報外匯管理部門批準后結匯。 利用外資改組的改制企業(yè)通過增資擴股方式吸收外國投資者投資進行改組的，經(jīng)外匯管理部門批準，可以開立外匯資本金賬戶，保留境外投資者投 入的外匯資金。 第四節(jié) 產(chǎn)權轉讓與產(chǎn)權交易 第 17條 國有產(chǎn)權轉讓與產(chǎn)權交易概述 本指引所稱國有產(chǎn)權轉讓， 是指國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構、產(chǎn)權持有單位將所持有的企業(yè)國有產(chǎn)權有償轉讓給境內外法人、自然人或者其他組織（以下簡稱受讓方）的活動。 國有產(chǎn)權轉讓可以采取 拍賣、招投標、網(wǎng)絡競價、協(xié)議轉讓以及國家法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他方式進行。涉及上市公司國有股或企業(yè)法人股應在 規(guī)定的證券交易市場進行；破產(chǎn)企業(yè)所持有的國有股權除非債務人會議另 有決議，由受理破產(chǎn)案件的法院委托拍賣機構進行拍賣。 國有 產(chǎn)權轉讓應當在依法設立的產(chǎn)權交易機構中公開進律師承辦國有企業(yè)改制與相關公司治理業(yè)務指引 21 行，其中涉及國務院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構所出資企業(yè)的國有產(chǎn)權的，應在北京產(chǎn)權交易所、上海聯(lián)合產(chǎn)權交易所、天津產(chǎn)權交易中心進行。律師介入 產(chǎn)權交易應當遵循下列原則： 有利于國有資產(chǎn)的保值增值，防止國有資產(chǎn) 流 失； 使交易各方在 等價有償 和 誠實信用 的前提下完成交易 ； 符合國家產(chǎn)業(yè)政策，有利于資源的優(yōu)化配置； 有利于引進國 內 外資金、先進科學技術和管理經(jīng)驗； 不受地區(qū)、行業(yè)、隸屬關系、企業(yè)性質的限制。 律師可以接受委托，協(xié)助委托方選擇經(jīng)紀會員。 產(chǎn)權交易所一般 實行會員代理交易制度，從事產(chǎn)權交易的轉讓方和受讓方應當委托具有產(chǎn)權經(jīng)紀資質的 交易 所經(jīng)紀會員（以下簡稱 “ 經(jīng)紀會員 ” ）代理進行產(chǎn)權交易。在同一宗產(chǎn)權交易項目中，除下述情況外，一家經(jīng)紀會員不得同時接受出讓方和受讓方的委托： 國有獨資企業(yè)、事業(yè)法人下屬的全資企業(yè)（事業(yè)）法人之間的產(chǎn)權交易； 其他經(jīng) 產(chǎn)權交易機構 批準同意的產(chǎn)權交易。 第 18條 律師可以接受委托，協(xié)助企業(yè)完成國有產(chǎn)權交易流程： 律師可以協(xié)助 轉讓方或其經(jīng)紀機構向 產(chǎn)權交 易機構 提交以下文件： 《產(chǎn)權轉讓申請書》 ； 轉讓方和轉讓標的企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照 ； 轉讓標的企業(yè)國有資產(chǎn)產(chǎn)權登記證； 律師承辦國有企業(yè)改制與相關公司治理業(yè)務指引 22 轉讓方的內部決策文件； 產(chǎn)權轉讓 有權 批準機構同意產(chǎn)權轉讓的批復 或決議 ； 轉讓 標的企業(yè)為有限 責任 公司的，提交轉讓標的企業(yè)的股東會決議和公司章程； 轉讓 標的企業(yè)為中外合資或中外合作企業(yè)的，提交轉讓標的企業(yè)的董事會決議和公司章程 ； 涉及職工安置的，提交 轉讓 標的企業(yè)職工（代表）大會決議； 轉讓標的企業(yè)資產(chǎn)評估報告 及其 核準表或備案表； 轉讓標的企業(yè)審計報告； 律師事務所出具的法律意見書； 擬 向 轉讓 標的企業(yè)法定代表人轉讓的，提交法定代表人的經(jīng)濟責任審計報告； 《產(chǎn)權交易委托合同》。 轉讓方或其經(jīng)紀機構提交文件齊備后，產(chǎn)權交易所對文件進行形式審查，審查通過的，向轉讓方或其經(jīng)紀機構出具《產(chǎn)權轉讓申請受理通知書》。 產(chǎn)權交易項目掛牌公示不少于 20個工作日。通過產(chǎn)權交易所網(wǎng)站、電子顯示屏及指定的各類媒體對外披露產(chǎn)權交易信息。信息披 露內容以《產(chǎn)權轉讓申請書》內容為主； 如項目屬于向管理層轉讓，還需披露《管理層擬受讓國有產(chǎn)權申請表》。 掛牌期間，律師可以接受意向受讓方的委托，協(xié)助受讓方向產(chǎn)權交易所提交以下文件：《產(chǎn)權受讓申請書》、受讓方的資格證明 、律師承辦國有企業(yè)改制與相關公司治理業(yè)務指引 23 機構法人的《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》副本復印件、 自然人的身份證復印件、機構法人的近期資產(chǎn)負債表和損益表、《產(chǎn)權交易委托合同》、 有關此次收購的內部決議及批準情況 、 符合受讓條件的相關文件或證明 ，以及 按照交易規(guī)則應提交的其他文件、材料 。 掛牌期滿，只產(chǎn)生一個意向受讓方的，律師應協(xié)助轉讓方或意向受讓方與對方簽訂《產(chǎn)權交易合同》；產(chǎn)生兩個及以上意向受讓方，采取競價轉讓的方式，如拍賣、招投標、網(wǎng)絡競價、評審或其他競價程序。律師應協(xié)助轉讓方或意向受讓方組織或參加競價程序。 律師可以協(xié)助委托方辦理產(chǎn)權交易結算交割，受讓方將產(chǎn)權交易價款交產(chǎn)權交易所。如最終受讓方屬于管理層，價款應來源于管理層本人銀行帳戶。 交易價款到帳后，產(chǎn)權交易所審核并出具產(chǎn)權交易憑證。交易雙方將產(chǎn)權交易手續(xù)費統(tǒng)一交納至產(chǎn)權交易所并領取產(chǎn)權交易憑證。 律師可以代理交易的一方制作工商登記所要求的規(guī)范性文件 并代理完成工商登記；向產(chǎn)權交易所出具工商部門變更后的公司法人營業(yè)執(zhí)照和工商部門核準的公司章程，協(xié)助轉讓方領取產(chǎn)權交易價款。 第 19條 律師協(xié)助產(chǎn)權主體或改制企業(yè)完成實施國有產(chǎn)權轉讓方案的具體內容，完成交易掛牌的相關準備工作，主要包括： 協(xié)助產(chǎn)權持有單位或改制企業(yè)完成 申請或參加產(chǎn)權交易前，依 據(jù) 法律、公司章程及 3 號令 的規(guī)定 應當 完成 的 內部決策、清產(chǎn)律師承辦國有企業(yè)改制與相關公司治理業(yè)務指引 24 核資、審計和資產(chǎn)評估、審批或備案等相關手續(xù)。 協(xié)助產(chǎn)權持有單位或改制企業(yè) 對受讓方的資質、商業(yè)信譽、經(jīng)營情況、財務狀況、管理能力、資產(chǎn)規(guī)模等提出必要的受讓條件 ，但所提出的受讓條件不得出現(xiàn)具有明確指向性或違反公平競爭的內容。 在產(chǎn)權交易的轉讓方和受讓方按照 產(chǎn)權交易 規(guī)則確定的交易方式成交后， 律師可以協(xié)助產(chǎn)權持有單位或改制企業(yè)與產(chǎn)權交易受讓方訂立《產(chǎn)權交易合同》，并對合同內容和各項條款提出修改意見?！懂a(chǎn)權交易合同》一般應當包括下列主要內容： 轉讓與受讓雙方的名稱與住所 ； 轉讓標的企業(yè)國有產(chǎn)權的基本情況 ； 轉讓標的企業(yè)涉及的職工安置方案 ； 轉讓標的企業(yè)涉及的債權債務處理方案 ； 轉讓方式及付款條件 ； 產(chǎn)權交割事項 ； 轉讓涉及的有關稅費負擔 ； 合同爭議的解決方式 ； 合同各方的違約責任 ； 合同變更和解除的條件 ； 轉讓和受讓雙方認為必要的其 他 條款。 轉讓企業(yè)國有產(chǎn)權導致轉讓方不再擁有控股地位的，在簽訂產(chǎn)權交易合同時， 律師可以協(xié)助產(chǎn)權持有單位或改制企業(yè)與 受讓方律師承辦國有企業(yè)改制與相關公司治理業(yè)務指引 25 協(xié)商提出企業(yè)重組方案，包括在同等條件下對轉讓標的企業(yè)職工的優(yōu)先安置方案。 采取協(xié)議轉讓方式的， 律師可以協(xié)助產(chǎn)權持有單位或改制企業(yè)與 受讓方草簽《產(chǎn)權交易合同》 并 按照 內部決策程序進行審議，形成書面決議通過后方可正式簽訂合同。國有獨資企業(yè)的產(chǎn)權轉讓，應當由總經(jīng)理辦公會議審議 ； 國有獨資公司的產(chǎn)權轉讓，應當由董事會審議；沒有設立董事會的，由總經(jīng)理辦公會議審議。涉及職工合法權益的， 律師 應當 建議改制企業(yè)必須 聽取轉讓標的企業(yè)職工 （ 代表 ）大會的意見，對職工安置等事項應當經(jīng)職工 （ 代表 ） 大會討論通過 。 19． 6 通過增資擴股方式提高非國有股比例實施國企改制的，律師可以協(xié)助產(chǎn)權持有單位或改制企業(yè)通過產(chǎn)權交易所等公開方式擇優(yōu)選擇擬出資方。 第五節(jié) 政策文件的制定與改制輔導 第 20條 律師除可以為改制 企業(yè)編制《改制方案》和《職工安置方案》、《國有產(chǎn)權轉讓方案》外，還可以根據(jù)改制企業(yè)的實際情況協(xié)助制定其他規(guī)范性政策文件，如土地處置方案、債權債務處置方案以及用于安置人員的資產(chǎn)委托管理等相關方案。 第 21條 律師為企業(yè)改制擬定、編制其他規(guī)范性政策文件，應注意下列問題： 擬定 決議類法律文件、公告類法律文件、協(xié)議類法律文件、當事人之間承諾或保證類法律文件，為委托人編制向政府提交用于審律師承辦國有企業(yè)改制與相關公司治理業(yè)務指引 26 批、核準或備案的申請報告時，應當根據(jù)法律、法規(guī)和規(guī)范性政策文件規(guī)定的程序，在充分聽取產(chǎn)權持有單位、改制企業(yè)或其他改制當事人意見的基礎上 進行。 在擬定公司章程的同時，為改制企業(yè)擬定新的規(guī)章制度，應符合改制企業(yè)建立法人治理結構的需要和要求。 擬定《集體勞動合同書》和《勞動合同書》，應依據(jù)《勞動法》等法律、法規(guī)、 規(guī)章及其他規(guī)范性政策文件。 第 22條 律師應當為改制企業(yè)提供改制輔導，改制輔導目的是通過對《公司法》和國有企業(yè)改革政策的宣傳 同步實現(xiàn)觀念更新，觀念更新包含四項主要內容：培養(yǎng)股份制意識；形成公司治理文化；樹立市場經(jīng)濟的理念； 控股股東或出資人代表的平等意識等。 改制輔導一般包括下列內容： 協(xié)助改制企業(yè)組織職工認真學習國家和 所處地區(qū)有關國企改革的法律、法規(guī)、規(guī)章和規(guī)范性政