4論公司制度的重新組建(編輯修改稿)
2024-09-11 16:52 本頁(yè)面
【文章內(nèi)容簡(jiǎn)介】 。法定資本制的弊端主要表現(xiàn) 第 7 頁(yè) 共 15 頁(yè) 在； “ 法定資本制要求公司在設(shè)立時(shí)股東認(rèn)繳的出資全部到位，不利于公司的及時(shí)設(shè)立，容易造成公司資本的閑置 ” 。 [11]其次資本變更程序極其繁瑣。 法定資本制約我國(guó)股份公司的設(shè)立及發(fā)行新股而造成的障礙以及所帶來(lái)的低效率和負(fù)作用已是客觀事實(shí)。 “ 根據(jù)資本確定原則，首期發(fā)行五千萬(wàn)元股份的公司 .可以因 為五千萬(wàn)元股份無(wú)人認(rèn)購(gòu)而無(wú)法成立，如此巨大的比價(jià) .僅僅是為了保護(hù)當(dāng)時(shí)還不存在的債權(quán)人，其合理性是令人懷疑的。 ”[12]“ 在注冊(cè)資本問(wèn)題上，我國(guó)的注冊(cè)資本在規(guī)定上是偏高了一點(diǎn) ” 。 [13]《公司法》將上市條件訂在 5000 萬(wàn)元的高位，使得一批業(yè)績(jī)較好的中小國(guó)有企業(yè)、集體企業(yè)無(wú)法滿足上市公司的條件 .因而為了能夠湊夠法定資本滿足上市條件而進(jìn)行低效益的購(gòu)并、重組，這樣，規(guī)模上去了，而盈利和資本質(zhì)量卻下去了，實(shí)屬得不償失。 既然法定資本制弊端重重，那么我國(guó)可否采用授權(quán)資本制呢。“ 授權(quán)資本制，又稱資本授權(quán)原則，是 指公司只要在章程中記載注冊(cè)資本額和設(shè)立時(shí)發(fā)行的股本或股份額，股東不必認(rèn)足或繳足全部注冊(cè)資本，公司即可成立的原則。未發(fā)行或未繳足部分的股本，允許公司或股東于公司成立以后發(fā)行或繳足。 ”[14] 授權(quán)資本制對(duì)公司資本的發(fā)行和募集采取了十分靈活的作法，設(shè)立公司 .使公司的設(shè)立變得方便快捷，成本降低；未發(fā)行的資本由公司董事會(huì)根據(jù)公司經(jīng)營(yíng)發(fā)展?fàn)顩r的需要，隨時(shí)發(fā)行，使公司資本的增 第 8 頁(yè) 共 15 頁(yè) 加避免了修改章程的煩瑣程序，適應(yīng)了市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)對(duì)公司高效率運(yùn)作的要求。但是，授權(quán)資本制容易誘發(fā)公司設(shè)立中的欺詐和投機(jī)行為；不確定的實(shí)收資本削弱了對(duì)債權(quán)人 的信用基礎(chǔ)，顯然也存在者重大弊端。 鑒于法定資本制與授權(quán)資本制各有利弊，因此最佳的選擇我國(guó)就是采用折中的做法即采用折衷資本制， “ 折衷資本制減少了公司設(shè)立的難度，避免了因公司資本閑置造成的浪費(fèi)。同時(shí)，對(duì)公司股份首次發(fā)行的數(shù)量及公司股本總額發(fā)行的年限做出規(guī)定，又使公司資本相應(yīng)地確定與穩(wěn)定，有利于保障債權(quán)人的權(quán)益 ”[15] 。這樣就可以揚(yáng)法定資本制和授權(quán)資本制之長(zhǎng)而避二者之短，這也是順應(yīng)國(guó)際公司立法的發(fā)展趨勢(shì)。 “ 折衷資本制又稱認(rèn)可資本制，是介于法定資本制和授權(quán)資本制之間的一種新的公司資本制度，是兩種制度的 有機(jī)結(jié)合。 ”[16] 在我國(guó)的外商投資法中規(guī)定的外商投資注冊(cè)資本制度就是這種折衷資本制度的運(yùn)用。這種模式是由德國(guó)在上個(gè)世紀(jì) 30 年代所首創(chuàng)， “ 許多大陸法系國(guó)家、包括臺(tái)灣地區(qū)，現(xiàn)在都實(shí)行折衷授權(quán)資本制（尤其對(duì)服份有限公司）這一制度，既放松了對(duì)公司設(shè)立的資本要求，又可保證公司于成立時(shí)實(shí)際擁有必要的資本。其做法，值得我國(guó)借鑒 ” 。 [17]但是它并不是一種固定的資本制度模式，各國(guó)公司立法從本國(guó)的實(shí)際情況出發(fā)，在設(shè)計(jì)公司資本制度的具體規(guī)范時(shí)，采用了不同的立法技術(shù)和方式，從而使其適合本國(guó)的國(guó)情。 第 9 頁(yè) 共 15 頁(yè) （ 2）發(fā)起人和股東 對(duì)公司資本不足額的補(bǔ)繳責(zé)任 其一，有限公司股東和董事對(duì)公司資本不足額補(bǔ)繳的連帶責(zé)任 在實(shí)行法定資本或授權(quán)資本制的國(guó)家，依法定條件和程序，一次繳清不低于注冊(cè)資本法定最低限額的資本，是公司成立的要件，也是股東對(duì)公司的義務(wù)。 首先，鑒于有限責(zé)任公司設(shè)立時(shí)股東之間的特殊關(guān)系，同是也為了加強(qiáng)股東的相互監(jiān)督，凡不履行義務(wù)，對(duì)造成公司資本不足負(fù)有責(zé)任者，應(yīng)對(duì)公司資本的補(bǔ)繳承擔(dān)連帶責(zé)任，而不問(wèn)此種出資是在公司設(shè)立時(shí)，還是公司成立后的公司增資過(guò)程中；其次，由于董事在公司經(jīng)營(yíng)管理的地位和作用，公司 在成立之后的增資過(guò)程中，舊股東的虛假出資或抽逃出資造成的股東出資顯著低于章程所定數(shù)額的，負(fù)有責(zé)任的公司董事應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任。因此，應(yīng)將《公司法》中關(guān)于有限責(zé)任公司設(shè)立時(shí)的股東以非貨幣出資造成公司資本不足時(shí)的連帶補(bǔ)繳責(zé)任應(yīng)擴(kuò)展適用于股東以貨幣出資的情形，同時(shí)此種連帶責(zé)任應(yīng)適用于公司增資時(shí)的資本繳納，此時(shí)連帶責(zé)任的主體應(yīng)當(dāng)包括負(fù)有責(zé)任的公司董事。 其二，股份有限公司發(fā)起人對(duì)公司資本不足額補(bǔ)繳的連帶責(zé)任 由于發(fā)起人在股份有限公司中的特殊地位，大多數(shù)國(guó)家法律規(guī)定了發(fā)起人的義務(wù)，這種義務(wù)也包
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