3金融創(chuàng)新大眾化對(duì)金融司法的新需求與回應(yīng)(編輯修改稿)
2025-08-27 02:51 本頁(yè)面
【文章內(nèi)容簡(jiǎn)介】 源配置進(jìn)行理性化規(guī)范，憑借合理的法律制度安排來營(yíng)造公平的市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng) 環(huán)境，進(jìn)而促進(jìn)市場(chǎng)有效性進(jìn)一步提高，金融創(chuàng)新衍生品的定價(jià)更趨合理，風(fēng)險(xiǎn)提示義務(wù)的履行更加明確，從而有效控制和化解金融創(chuàng)新活動(dòng)中遭受不公平待遇和不公平交易一方的困境。 （二）金融創(chuàng)新對(duì)金融司法產(chǎn)生新需求的現(xiàn)實(shí)考量 、交易工具需要得到司法確認(rèn)。隨著金融創(chuàng)新步伐的加速，以金融工程技術(shù)為核心的各種金融創(chuàng)新產(chǎn)品和工具大量涌現(xiàn)。對(duì)于投資者和社會(huì)大眾而言，這意味著投資和消費(fèi)的選擇更加廣泛。一方面金融創(chuàng)新意味著產(chǎn)生交易新模式和 第 6 頁(yè) 共 12 頁(yè) 新關(guān)系；另一方面金融創(chuàng)新所帶來的權(quán)利和義務(wù)新爭(zhēng)議，又要求司 法及時(shí)予以界定和調(diào)整。可以說，金融司法是一個(gè)圍繞著我國(guó)金融市場(chǎng)的發(fā)展，不斷適應(yīng)新情況、新問題，通過公正審理金融糾紛案件，為金融改革、金融安全、金融發(fā)展提供保障的動(dòng)態(tài)司法過程。 。在金融市場(chǎng)體系不斷完善的過程中，金融創(chuàng)新與金融司法相互角逐。美國(guó)學(xué)者凱恩認(rèn)為，金融創(chuàng)新是在法律監(jiān)管的博弈中得到發(fā)展的，并稱之為管制的辯證法。 [3]現(xiàn)代市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)主體雖表象展現(xiàn)平等的法律人格，但由于各種因素制約諸如經(jīng)濟(jì)條件、知識(shí)結(jié)構(gòu)、信息不充分或者不對(duì)稱而導(dǎo)致事實(shí)上的不平等，一些金融機(jī) 構(gòu)憑借其強(qiáng)大的影響力，游說政府或監(jiān)管當(dāng)局逐步放松金融管制，借創(chuàng)新之名來推動(dòng)法律的立、改、廢，從而導(dǎo)致法律上的權(quán)利義務(wù)發(fā)生偏差，次貸危機(jī)的發(fā)生就是很好的范例。金融創(chuàng)新需要突破制度限制，在規(guī)避已有交易規(guī)則和追求資本效益之間進(jìn)行博弈，由此給金融體系帶來潛在風(fēng)險(xiǎn)，需要金融司法通過案件審理予以引導(dǎo)、規(guī)制和防范。因此，應(yīng)重申司法對(duì)防范金融創(chuàng)新產(chǎn)品的道德風(fēng)險(xiǎn)及保障金融業(yè)安全運(yùn)行的重要意義，限制銀行和其他金融機(jī)構(gòu)承擔(dān)過度風(fēng)險(xiǎn)，不能以自由市場(chǎng)和競(jìng)爭(zhēng)為名放棄利益平衡的立場(chǎng)。[4] 司法保護(hù)。對(duì)于社會(huì) 第 7 頁(yè) 共 12 頁(yè) 整體而言，由于金融創(chuàng)新產(chǎn)品，特別是金融衍生品具有很強(qiáng)的外部性，在整個(gè)社會(huì)中占有舉足輕重的地位，因而金融創(chuàng)新產(chǎn)品的法律責(zé)任與其他領(lǐng)域的法律責(zé)任相比具有更強(qiáng)的社會(huì)性，而不能局限于普通的民事責(zé)任。雖然金融創(chuàng)新產(chǎn)品具有價(jià)格發(fā)現(xiàn)和風(fēng)險(xiǎn)規(guī)避功能，但從社會(huì)整體來看，個(gè)體的風(fēng)險(xiǎn)規(guī)避并沒有消除整體風(fēng)險(xiǎn)的存在，可能會(huì)將國(guó)家或市場(chǎng)卷入其中，甚至引發(fā)世界性風(fēng)險(xiǎn)。金融創(chuàng)新產(chǎn)品的外部性決定了其司法理念應(yīng)更加具有社會(huì)性，與公共利益及投資者的權(quán)益聯(lián)系更加緊密，在金融風(fēng)險(xiǎn)防范和金融危機(jī)的應(yīng)對(duì)中具有更加強(qiáng)大且不可替代的功能。 三、積極回應(yīng)：金融司法適應(yīng)金融創(chuàng)新發(fā)展的理念建構(gòu) （一）正確認(rèn)識(shí)司法能動(dòng)與司法克制的辯證關(guān)系 司法能動(dòng)和司法克制是一對(duì)互為依托、緊密聯(lián)系的概念，司法以審查和判斷為基本特征，要求法官必須保持司法被動(dòng)、消極的基本司法規(guī)則，以保持裁判的客觀性和公正性，不能以司法權(quán)的能動(dòng)性為由，在司法活動(dòng)中偏離中立立場(chǎng)，滲入任何地方利益、部門利益和單位利益，更不能融入法官的一己私利。但是，法律規(guī)范靜止性與司法實(shí)踐鮮活性之間矛盾的客觀性，決定了不能以保持司法克制為由而放棄司法的能動(dòng)性。當(dāng)然，能動(dòng)司法決 不是
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