企業(yè)合同法律風(fēng)險(xiǎn)管理(編輯修改稿)
2025-04-24 13:48 本頁面
【文章內(nèi)容簡介】 ?如果意向書、備忘錄已具備合同的基本條款，雙方?jīng)]有明確排除其約束力，且一方已經(jīng)履行了該意向書項(xiàng)下的部分義務(wù)，他方也接受的，通常應(yīng)認(rèn)為意向書、備忘錄的條款具有法律效力，在性質(zhì)上已轉(zhuǎn)化為正式合同，應(yīng)納入合同審查的范圍。 19 我國法律承認(rèn)和保護(hù)以傳真簽訂合同，但以傳真簽訂合同存在一些法律風(fēng)險(xiǎn)。 ?首先，以傳真合同作為證據(jù)來支持自己的主張，在證據(jù)認(rèn)定上，司法實(shí)踐存在爭議。 有的法院將其認(rèn)定為書證，有的認(rèn)為屬于電子數(shù)據(jù)的遠(yuǎn)程復(fù)印件 ，歸入視聽資料。 ?其次，傳真作為書證提供面臨“原件”提交不能之困。一般情況下，己方并沒有對方的傳真原件。 ?再次，傳真作為電子證據(jù)不能作為原始證據(jù)和直接證據(jù)使用，傳真的證據(jù)效力相對較低。如果認(rèn)定傳真件屬于視聽資料，則該證據(jù)變?yōu)閭鱽碜C據(jù)，在對方不承認(rèn)自己曾在該傳真件上簽章的情況下，該傳真件是無法作為認(rèn)定雙方存在事實(shí)合同關(guān)系的直接證據(jù)。此時(shí)若無其他證據(jù)佐證，該當(dāng)事人存在舉證不能的敗訴風(fēng)險(xiǎn)。 問題 2：關(guān)于傳真簽署合同的有效性 對情況緊急必須以傳真簽訂的合同可以通過以下方法減少法律風(fēng)險(xiǎn)： ?樹立良好的證據(jù)意識，完整保留整個(gè)合同履行過程的證據(jù)，建議采取證據(jù)補(bǔ)強(qiáng)的措施，如收集、保留有關(guān)信函、電話錄音、電子郵件等能證明雙方以傳真方式簽訂合同。 ?以傳真的形式簽訂合同，在緊急情形消失之后，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)及時(shí)就傳真內(nèi)容補(bǔ)簽書面的確認(rèn)書，或直接在原傳真件上重新簽名蓋章，變傳真件為真正的原件。 20 實(shí)質(zhì)審查 實(shí)質(zhì)審查概述 ?實(shí)質(zhì)審查的概念、目的和依據(jù) ?實(shí)質(zhì)審查的主要內(nèi)容 實(shí)質(zhì)審查的要點(diǎn) ?合法合規(guī)性審查要點(diǎn) ?條款完備性、明確性、嚴(yán)謹(jǐn)性審查要點(diǎn) ?程序合法性審查要點(diǎn) 概述 要點(diǎn) 21 實(shí)質(zhì)審查的概念、目的和依據(jù) 主要依據(jù)法律法規(guī)的規(guī)定，對合同內(nèi)容的合法性、合規(guī)性、完備性、明確性、嚴(yán)謹(jǐn)性等方面的審查。該項(xiàng)審查是合同審查工作的核心內(nèi)容，它對合同風(fēng)險(xiǎn)的控制、合同目的的實(shí)現(xiàn)具有至關(guān)重要的作用。 概念 確保合同內(nèi)容合法合規(guī)、有效、合同權(quán)利義務(wù)約定明確，有利于合同履行以及風(fēng)險(xiǎn)的事前控制。 目的 《 合同法 》 、 《 民法通則 》 等法律法規(guī)以及 《 合同管理辦法 》 等公司內(nèi)部規(guī)章制度的規(guī)定 。 依據(jù) 22 實(shí)質(zhì)審查的內(nèi)容之一：合同主體審查 ?合同審核中，首要的、關(guān)鍵的是 合同主體 的審核。在審核過程中，當(dāng)合同簽訂方為企業(yè)時(shí)，應(yīng)注意認(rèn)清和把握企業(yè)合同主體是否適格： ?一看有無 法律上的缺陷 ：如籌備組、項(xiàng)目部、注銷的公司、吊銷的公司等不具備簽署合同的主體資格； ?二看有無 實(shí)力上的缺陷 ，要重點(diǎn)審查對方的資信能力，比如注冊資本、投資額，年檢情況，企業(yè)的商業(yè)信用和資產(chǎn)情況，審計(jì)報(bào)告等； ?三看有無 處分權(quán)的缺陷 ，比如對不具有所有權(quán)房屋進(jìn)行買賣、出租，林業(yè)部門簽署土地方面協(xié)議等。 23 實(shí)質(zhì)審查的內(nèi)容之一： 合同主體審查 24 ?若為法人非依法設(shè)立的分支機(jī)構(gòu)或者雖依法設(shè)立，但沒有領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的分支機(jī)構(gòu)，且未經(jīng)法人授權(quán)，則其自身不具有民事主體資格，其對外簽訂的合同一般會被確認(rèn)無效。只有事后經(jīng)法人追認(rèn)，方可視為法人行為，可被確認(rèn)有效。因此，不得同此類分支機(jī)構(gòu)簽訂合同。 ?法人的分支機(jī)構(gòu)若依法設(shè)立并領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照，則屬于 《 民事訴訟法意見 》中規(guī)定的“其他組織”的范疇，可以作為法律上的合同主體。同時(shí)，還應(yīng)結(jié)合該分支機(jī)構(gòu)規(guī)模大小、履約能力高低等情況，全面衡量與其簽約的法律風(fēng)險(xiǎn)。從安全角度考慮，建議最好要求該分支機(jī)構(gòu)提供相應(yīng)法人對其簽署合同的授權(quán)文件。 問題 1：分支機(jī)構(gòu)對外簽約問題 ?法人分支機(jī)構(gòu)不具備完備的合同簽署權(quán)限，因此與其簽約可能存在一定的法律風(fēng)險(xiǎn)。 25 法人內(nèi)設(shè)的職能部門，未經(jīng)登記設(shè)立，不能領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照或其他登記證照，不屬于法律規(guī)定的“其他組織”，不具有民事主體資格。因而，理論上，以職能部門名義簽訂的合同應(yīng)為無效合同。 司法實(shí)踐中，人民法院并非一概判定合同無效。特殊情況下，如果職能部門的行為事先取得法人的授權(quán)，法院則可能以該法律關(guān)系的設(shè)立并不違法法人的意思，要求其承擔(dān)相應(yīng)合同義務(wù)與合同自由原則無違為由，認(rèn)定合同有效。 問題 2：法人內(nèi)設(shè)職能部門對外簽約 在與政府等開展合作過程，特殊情況下，對方不同意以法人名義簽約，而只同意以其下屬職能能部門名義簽約，通常與具有綜合事務(wù)管理權(quán)限的職能部門簽約更為穩(wěn)妥，如與政府內(nèi)設(shè)的辦公廳、辦公室等綜合事務(wù)管理部門簽署合同并加蓋相應(yīng)印章。 26 實(shí)質(zhì)審查的內(nèi)容之二 ：合同內(nèi)容審查 審查目的 ?確保合同內(nèi)容的合法性、合規(guī)性。 合規(guī)性審查 ?從公司內(nèi)部的規(guī)章制度出發(fā)，對合同內(nèi)容進(jìn)行合規(guī)性審查，避免合同違規(guī)問題的出現(xiàn)。盡管合同內(nèi)容違反內(nèi)部規(guī)定并不導(dǎo)致合同的無效，但卻不符合公司的管理制度。 合法性審查 ?從合同涉及的法律關(guān)系入手，依據(jù)有關(guān)法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、各類規(guī)章的規(guī)定進(jìn)行審查。其中審查合
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