【文章內容簡介】 控制方案 68 關鍵詞： 69 漏洞 VS 機會 第三部分 你會打官司嗎？ —— 法律訴訟風險面面觀 —— [報紙摘要 ] 《新民晚報》 2023年 1月 17日報道：靜安區(qū)法院對去年七月至十月判決的 293件民事案件進行 綜合分析，發(fā)現原告被判敗訴有 134件，敗訴率為 46%.敗訴原因為： 舉證不足、腳跟不穩(wěn)：因證據不足導致敗訴的共有 64件，占總數的 48%. 請求不當、雖勝猶敗：一訴訟請不當導致敗訴的 68件，占總數的 50%. 缺乏常識、公堂受挫：因超過訴訟時效等原因導致敗訴的有 2件占 2%. 第三章、 合同風險與全面控制 70 基本概念： 合同書 回單 訂貨單 合 同 對帳單 71 管理現狀： 自由 —— 隨隨便便 零零碎碎、雜亂無張 72 主要問題： —— 統(tǒng)一管理、各自為證 訂立 執(zhí)行 歸檔 合同管理方案 違約 發(fā)貨 糾紛 擬訂標準合同文本 回單簽收 電子檔案 嚴格履行 快速解決 司法救濟 73 一、合同的概念 幫了朋友，吃了官司 [案例 ]小李借款合同糾紛案。 問題焦點 ：小李寫給小張的借條是合同嗎？能否受法律保護？ 法律規(guī)定 ：《合同法》第 8條： 操作啟示 ：小李怎樣操作既可幫朋友，又可免除自己的責任？ 怎樣理解合同就是法律？ 想知道啞巴吃黃蓮的感受問問本案中的小李就知道了！ 74 第一章 一般規(guī)定 合同的概念： 第二條：本法所稱合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協(xié)議?；橐?、收養(yǎng)、監(jiān)護等有關身份關系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定。 第八條：依法成立的合同，對當事人具有法律約束力。當事人應當按照約定履行自己的義務，不得擅自變更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保護。 風險提示： 你在合同書上簽字意為著什么？ [法規(guī)摘要 ] 75 二、合同的訂立 一諾失萬金 [案例 ]建行河南安陽分行公示承諾賠款案。 問題焦點： “誤您一分鐘，陪您一元錢”是合同嗎？ 法律規(guī)定： 《合同法》第十條、第十一條規(guī)定： 操作啟示： 劉東海怎樣操作可獲得全額賠償？ 銀行怎樣操作可不賠錢？ 都是橫幅惹的禍！ 76 第二章 合同的訂立 合同的形式： 第十條 當事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式。法律、行政法規(guī)采用書面形式的，應當采用書面形式。當事人約定采用書面形式的，應當采用書面形式。 第十一條 書面形式是指合同書、信件和數據電文（包括電報、電傳、傳真、電子數據交換和電子郵件）等可以有形地表現所載內容的形式。 合同的內容： 第十二條 合同的內容由當事人約定，一般包括以下條款： （一）當事人的名稱或者姓名和住所； （二）標的； （三）數量； （四）質量； （五）價款或者報酬； （六）履行期限、地點和方式； （七）違約責任； （八）解決爭議的方法。 當事人可以參照各類合同的示范文本訂立合同。 合同的成立： 第二十五條 承諾生效時合同成立。 第三十二條 當事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當事人簽字或蓋章時合同成立。 第三十三條 當事人采用信件、數據電文等形式訂立合同的，可以在合同成立之前要求簽訂確認書。簽訂確認書時合同成立。 風險提示： 在契約自由的原則下如何預防合同訂立的風險？ [法規(guī)摘要 ] 77 三、合同的效力 合同就是法律 [案例 ]長興某公司向德清某水泥廠索賠案。 問題焦點 ： 長興某公司向德清某水泥廠 簽訂的水泥購貨合同有效嗎？ 法律規(guī)定 ：《合同法》第四十四條 操作啟示 ： 長興某公司 為何敢于與 德清某水泥廠 簽訂大額水泥供貨合同？ 為什么實力強、信用好的企業(yè)更應加強合同的監(jiān)管？ 若周郎在世又得氣死一回了！ 78 合同的生效：合同法第四十四條規(guī)定，依法成立的合同，自成立時生效。 法律、行政法規(guī)規(guī)定應當辦理批準、登記手續(xù)生效的，依照其規(guī)定。 效力待定的合同：無民事行為能力人或限制民事行為能力人訂立的合同，無權代理 人訂立的合同，越權代理人訂立的合同，無權處分財產人訂立的合同。 無效合同：第五十二條規(guī)定，有下列情形之一的，合同無效： （一）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益； （二）惡意串通、損害國家、集體或者第三人利益； （三）以合法形式掩蓋非法目的； （四）損害社會公共利益； （五）違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。 無效條款：第五十三條規(guī)定，合同的下列免責條款無效： （一）造成對方人身傷害的； （二）因故意或者重大過失造成對方財產損失的。 《合同法解釋》： 第四條 合同法實施以后，人民法院確認合同無效，應當以全國人大及其常委會制定的法律和國務院制定的行政法規(guī)為依據，不得以地方性法規(guī)、行政規(guī)章為依據。 第十條 當事人超越經營范圍訂立合同，人民法院不因此認定合同無效。但違反國家限制經營、特許經營以及法律、行政法規(guī)禁止經營規(guī)定的除外。 風險提示： 生效的合同隱含著合同利益和風險，應如何趨利而避害 ？ [法規(guī)摘要 ] 第三章、 合同的效力 79 四、合同的履行 兩敗俱傷 [案例 ]西安通達機械公司與山東臨邑石油化工廠貨款質量糾紛案。 焦點問題 ：應依據什么來處理合同履行過程中出現的磨擦？ 法律規(guī)定 ：《合同法》第六十條 操作啟示 ：西安通達機械成套技術公司應怎樣操作能收回 44萬元？ 山東臨邑化工廠怎樣才能減少損失？ 款到發(fā)貨，貨到付款也是一對永遠不可調和的矛盾！ 80 全面履行義務： 《合同法》第六十條 當事人應當按照約定全面履行自己的義務。 當事人應當遵循誠實信用原則，根據合同的性質、目的和交易習慣履行通知、協(xié)助、保密等義務。 第六十一條 合同生效后，當事人就質量、價款或報酬、履行地點等內容沒有約定或者約定不明確的，可以協(xié)議補充；不能達成補充協(xié)議的，按照合同的有關條款或者交易習慣確定。 第六十二條 當事人就有關合同內容約定不明確，依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，適用下列規(guī)定： （一）質量要求不明確的，按照國家標準、行業(yè)標準履行；沒有國家標準、行業(yè)標準的，按照通常標準或者符合合同目的的特定標準履行。 （二）價款或者報酬不明確的，按照訂立合同時履行地的市場價格履行；依法應當執(zhí)行政府定價或者政府指導價的，按照規(guī)定履行。 （三）履行地點不明確，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動產的，在不動產所在地履行；其他標的，在履行義務一方所在地履行。 （四）履行期限不明確的，債務人可隨時履行，債權人也可以隨時要求履行，但應當給對方必要的準備時間。 （五）履行方式不明確的，按照有利于實現合同目的的方式履行。 風險提示： 合同履行的正確態(tài)度是什么？ [法律摘要 ] 第四章、合同的履行 81 五、合同的變更和轉讓 “無知”的代價 [案例 ]浙江某通信公司與山西某電纜經營部貨款糾紛案。 焦點問題 ：合同轉讓應怎樣辦理轉讓手續(xù)。 法律規(guī)定 ：《合同法》 79條 《合同法》 80條 操作啟示 ：浙江某通信電纜公司怎樣討回欠款？ 山西電纜經營部如何獲得利益？ 山西某電信局應怎樣應對？ 知識就是金錢這話也許有一定道理！ 82 第五章、合同的變更和轉讓 合同的變更 第七十七條 當事人協(xié)商一致，可以變更合同。法律、行政法規(guī)規(guī)定變更合同應當辦理批準、登記等手續(xù)的，依照其規(guī)定 合同權利的轉讓 第七十九條 債權人可將合同的權利全部或者部分轉讓給第三人。 第八十條 債權人轉讓權利的，應當通知債務人。未經通知，該轉讓對債務人不發(fā)生效力。債權人轉讓權利的通知不得撤銷，但經受讓人同意的除外。 合同義務轉讓 第八十四條 債務人將合同的義務全部或者部分轉移給第三人的，應當經債權人同意。 合同權利義務的概括轉讓 第八十八條 當事人一方經對方同意，可以將自己在合同中的權利和義務一并轉讓給第三人。 法人變更對合同履行的影響 第九十條 當事人訂立合同后合并的，由合并后的法人或者其他組織行使合同權利，履行合同義務。當事人訂立合同后分立的，除債權人和債務人另有約定的以外，由分立的法人或者其他組織對合同的權利和義務享有連帶債權，承擔連帶債務。 風險提示： 怎樣辦理合法