【文章內(nèi)容簡介】 接登錄商務(wù)部開設(shè)的“境外投資管理系統(tǒng)” ，進(jìn)行網(wǎng)上申請，并報(bào)商務(wù)部門核準(zhǔn)。 七、境外并購的法律文件 ? 向發(fā)展改革部門遞交的審批文件 （ 1）境外投資項(xiàng)目申請報(bào)告。 （ 2）附件材料，包括： ? 公司董事會決議或相關(guān)的出資決議； ? 證明中方及合作外方資產(chǎn)、經(jīng)營和資信情況的文件； ? 銀行出具的融資意向書； ? 以有價(jià)證券、實(shí)物、知識產(chǎn)權(quán)或技術(shù)、股權(quán)、債券等資產(chǎn)權(quán)益出資的，按資產(chǎn)權(quán)益的評估價(jià)值或公允價(jià)值核定出資額。應(yīng)提交具備資質(zhì)的會計(jì)師、資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)等中介機(jī)構(gòu)出具的資產(chǎn)評估報(bào)告或其他可證明有關(guān)資產(chǎn)權(quán)益價(jià)值的第三方文件； ? 投標(biāo)、購并或合資合作項(xiàng)目，中外方簽署的意向書或框架協(xié)議等文件。 七、境外投資并購的法律文件 ? 向外匯管理部門遞交的審批文件 在獲得商務(wù)部門的批文后，持下列材料到有關(guān)外匯管理部門辦理境外直接投資外匯登記，獲取外匯登記證： （ 1） 書面申請并填寫《境外直接投資外匯登記申請表》； （ 2） 外匯資金來源情況的說明材料； （ 3） 境內(nèi)機(jī)構(gòu)有效的營業(yè)執(zhí)照或注冊登記證明及組織機(jī)構(gòu)代碼證； （ 4） 商務(wù)部門的批文，即《企業(yè)境外投資證書》； （ 5） 外匯局要求的其他材料。 七、境外投資并購的法律文件 ? 向投資所在國相關(guān)政府部門遞交的審批文件 根據(jù)國別的不同及投資項(xiàng)目的特點(diǎn)，所需審批文件有所不同。 以境外投資基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)項(xiàng)目為例，所需審批文件有： （ 1）環(huán)境影響評估報(bào)告（ EIA）批復(fù)：環(huán)保部門、國會及公從聽證程序； （ 2） 如為 BOT項(xiàng)目，則需獲得東道國政府的 BOT特許權(quán)協(xié)議； （ 3）如為公用設(shè)施項(xiàng)目（比如水廠、電廠、收費(fèi)公路項(xiàng)目）或資源開發(fā)項(xiàng)目，部分國家需要進(jìn)行開發(fā)權(quán)證方面的招投標(biāo)程序； （ 4）如為 GG或 GB項(xiàng)目開發(fā)方式，則需獲得東道國財(cái)政部門的投融資擔(dān)保。 七、境外投資并購的法律文件 ? 交易方之間的法律文件 在境外并購過程中，交易方之間往往會簽署大量法律文件，這些文件包括：會議紀(jì)要、意向書、諒解備忘錄（ MOU）、股權(quán)收購協(xié)議、資產(chǎn)收購協(xié)議、章程等。 ?投資形成的主體與第三方之間的法律文件 在境外投資過程中，投資形成的主體與第三方之間也會簽署大量法律文件，比如：融資協(xié)議、抵押擔(dān)保協(xié)議、原材料采購協(xié)議、租賃協(xié)議、建設(shè)采購協(xié)議、產(chǎn)品銷售協(xié)議、運(yùn)行維護(hù)協(xié)議等等。 ? 輔助性交易文件 七、境外投資并購的法律文件 境外投資相關(guān)法律文件的特點(diǎn) （ 1）所需起草的文件眾多繁雜，適用法律存在多重性； 前述第一部分、第二部分文件往往適用東道國法律，第三部分則適用第三國法律；各方（各投資方、公司、第三方、融資機(jī)構(gòu)、投融資保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)、商業(yè)保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)）律師需按專業(yè)分工進(jìn)行起草并匯總； （ 2）篇幅大、內(nèi)容廣、條款嚴(yán)密，且參照眾多成文或不成文的國際慣例； （ 3）需經(jīng)歷多輪的討論及溝通。 七、境外投資并購的法律文件 需要注意的問題和應(yīng)避免的誤區(qū) ? 注意主交易文件和輔助性交易文件的聯(lián)動安排 ? 不應(yīng)低估輔助性交易文件的重要性 七、境外投資并購的法律文件 投資熱點(diǎn)國家外資法及公司法要點(diǎn)介紹 ? 美國、澳大利亞實(shí)行外資審查制度 ? 英美法系國家公司法與中國公司要點(diǎn)比較 ? 境外收購上市公司的要約規(guī)則 七、境外投資并購的法律文件 ? 境外收購上市公司的要約規(guī)則 要約的類型： ? 全面要約和部分要約 ? 自愿要約和強(qiáng)制要約 （ 1）全面自愿要約的特點(diǎn) （ 2）部分自愿要約的特點(diǎn) （ 3）強(qiáng)制要約的特點(diǎn) 七、境外投資并購的法律文件 要約的類型比較 七、境外投資并購的法律文件 八、境外投資并購的風(fēng)險(xiǎn)防范 境外投資并購的風(fēng)險(xiǎn)特征 （ 1）風(fēng)險(xiǎn)來源的復(fù)雜性 （ 2）風(fēng)險(xiǎn)之間更多的關(guān)聯(lián)性 （ 3）風(fēng)險(xiǎn)事件的突發(fā)性 （ 4）風(fēng)險(xiǎn)影響范圍的廣泛性 （ 5）風(fēng)險(xiǎn)發(fā)生后更大的危害性 （ 6）風(fēng)險(xiǎn)可控性更差 （ 7）風(fēng)險(xiǎn)的可預(yù)見性更差 （ 8）風(fēng)險(xiǎn)損失更難以追回 八、境外投資并購的風(fēng)險(xiǎn)防范 （ 9）高危害、高概率風(fēng)險(xiǎn)比例相對更高 （ 10）風(fēng)險(xiǎn)的全局性 境外投資并購的風(fēng)險(xiǎn)分類 根據(jù)不同的標(biāo)準(zhǔn)，可作不同的分類： （ 1）商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)和非商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)（據(jù)其性質(zhì)）； （ 2）不可控風(fēng)險(xiǎn)和可控風(fēng)險(xiǎn)（據(jù)其是否可控）； （ 3）國家層面的風(fēng)險(xiǎn)、市場層面的風(fēng)險(xiǎn)和目標(biāo)公司層面的風(fēng)險(xiǎn)（據(jù)其來源）。 八、境外投資并購的風(fēng)險(xiǎn)防范 境外投資并購的風(fēng)險(xiǎn)防范 ? 國家層面的風(fēng)險(xiǎn)及防范 境外并購企業(yè)在涉及某些敏感資產(chǎn)，如能源和資源類，會牽涉到東道國的敏感神經(jīng)，使得正常的商業(yè)行為變色為政治行為。因此，政治風(fēng)險(xiǎn)對于大型國有企業(yè)的重大境外投資尤其有重大影響。 （ 1）外國投資審查風(fēng)險(xiǎn) （ 2）反壟斷審查風(fēng)險(xiǎn) 八、境外投資并購的風(fēng)險(xiǎn)防范 ? 國家層面的風(fēng)險(xiǎn)及防范 為降低政治審查風(fēng)險(xiǎn)，可采取以下措施： 1） 向當(dāng)?shù)卣块T及時(shí)提供所有必要的文件和可行性研究報(bào)告； 2） 與當(dāng)?shù)匦抛u(yù)好的合作者尤其是中央政府機(jī)構(gòu)或國有企業(yè)合作； 3） 與當(dāng)?shù)卣透邔颖３至己玫年P(guān)系； 4） 得到當(dāng)?shù)鼐哂姓尘盎蛘吡己谜P(guān)系的金融機(jī)構(gòu)的支持 。 八、境外投資并購的風(fēng)險(xiǎn)防范 ? 國家層面的風(fēng)險(xiǎn)及防范 （ 3）國有化風(fēng)險(xiǎn) 對于可能出現(xiàn)的政府將投資資產(chǎn)征收為國有的風(fēng)險(xiǎn)，可考慮以下防范措施： 1）投保，向能提供政治風(fēng)險(xiǎn) /國有化風(fēng)險(xiǎn)的有關(guān)保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)投保，但這種方法的成本可能較高； 2）股權(quán)安排，項(xiàng)目公司的股權(quán)由若干國家的投資者共同擁有；或者要求項(xiàng)目所在國或其友好國家中對項(xiàng)目所在國政府有強(qiáng)大影響力的私營或國營公司，或者國際多邊機(jī)構(gòu)如世界銀行等加入項(xiàng)目公司，由其掌握部分股權(quán)； 八、境外投資并購的風(fēng)險(xiǎn)防范 ? 國家層面的風(fēng)險(xiǎn)及防范 4）條款安排，主要是在貸款合同中規(guī)定交叉違約條款，當(dāng)東道國政府對項(xiàng)目實(shí)行國有化致使貸款得不到償還時(shí)，會構(gòu)成對其他國際性貸款合同的違約，從而嚴(yán)重影響該國政府在國際金融市場上的融資信譽(yù)； 5）政府機(jī)構(gòu)擔(dān)保，保證不實(shí)行強(qiáng)制性征收，或者如果這種征收不可避免，那么會以市場價(jià)格補(bǔ)償項(xiàng)目公司。發(fā)達(dá)國家一般可以提供充分、有效和即時(shí)的保護(hù)，發(fā)展中國家一般主張給予適當(dāng)?shù)暮侠淼难a(bǔ)償。 八、境外投資并購的風(fēng)險(xiǎn)防范 ? 市場層面的風(fēng)險(xiǎn)及防范 （ 1）利率風(fēng)險(xiǎn) 通常采取的防范措施有： 1）固定利率的貸款擔(dān)保； 2）采用多種貨幣組合的方式進(jìn)行項(xiàng)目開支或收益的結(jié)算； 3）運(yùn)用封頂、利率區(qū)間、保底等套期保值技術(shù)以減小利率變化的影響； 4）尋求政府的利率保證。 （ 2）匯率風(fēng)險(xiǎn) 對于匯率風(fēng)險(xiǎn)的防范，除了在協(xié)議中規(guī)定對匯率風(fēng)險(xiǎn)各自應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任外，還可以利用掉期、遠(yuǎn)期等金融工具來防范匯率風(fēng)險(xiǎn)。 八、境外投資并購的風(fēng)險(xiǎn)防范 ? 市場層面的風(fēng)險(xiǎn)及防范 防范措施： 1） 關(guān)注競爭對手 2） 排他性協(xié)議 3） 分手費(fèi) 八、境外投資并購的風(fēng)險(xiǎn)防范 ? 目標(biāo)公司層面的風(fēng)險(xiǎn)及防范 法律風(fēng)險(xiǎn) （ 見盡職調(diào)查 ） 財(cái)務(wù)風(fēng)險(xiǎn) （ 見盡職調(diào)查 ） 業(yè)務(wù)風(fēng)險(xiǎn) （ 見盡職調(diào)查 ） 防范措施 1） 盡職調(diào)查 2） 選擇項(xiàng)目 3） 分散投資 八、境外投資并購的風(fēng)險(xiǎn)防范 ? 不可抗力風(fēng)險(xiǎn)及防范 不可抗力風(fēng)險(xiǎn)常常是不可避免和不可控制的 ， 所以只能通過采取各種措施以降低風(fēng)險(xiǎn)所造成的損失 。 對于投資方來說 ， 針對不可抗力可采取的措施主要有： 1） 投保 ， 即通過投保把風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移給有承擔(dān)能力的保險(xiǎn)公司或出口信貸機(jī)構(gòu) ， 以保證項(xiàng)目在遭受不可抗力時(shí)能得到賠償 ， 減少損失； 2） 尋求政府資助和保證 ， 這是對不可保險(xiǎn)或保險(xiǎn)成本太高的不可抗力風(fēng)險(xiǎn)的管理方法 。 3） 合同中事先規(guī)定各參與方對不可抗力風(fēng)險(xiǎn)的分擔(dān)比例 。 八、境外投資并購的風(fēng)險(xiǎn)防范 境外投資并購要點(diǎn) — 以在美國并購為例 （ 1）政治和監(jiān)管因素 （ 2）交易結(jié)構(gòu) （ 3） CFIUS （ 4）并購貨幣 （ 5）并購慣例 （ 6）美國董事會的慣例 （ 7）困境企業(yè)并購 （ 8）融資 八、境外投資并購的風(fēng)險(xiǎn)防范 （ 9）訴訟 (10) 稅務(wù)因素 (11) 披露義務(wù) (12) 股東批準(zhǔn) (13) 整合計(jì)劃 (14) 公司治理和證券法 (15) 反壟斷問題 (16) 盡職調(diào)查 (17) 協(xié)作