【文章內容簡介】 （三） 連續(xù)訂立二次固定期限勞動合同，且勞動者沒有本法第三十九條和第四十條第一項、第二項規(guī)定的情形， 續(xù)訂勞動合同的。 勞動合同法 勞動合同法實施條例 ? 第 11條 除勞動者與用人單位協(xié)商一致的情形外 ，勞動者依照勞動合同法第十四條第二款的規(guī)定，提出訂立無固定期限勞動合同的，用人單位應當與其訂立無固定期限勞動合同。對勞動合同的內容，雙方應當按照合法、公平、平等自愿、協(xié)商一致、誠實信用的原則協(xié)商確定；對協(xié)商不一致的內容，依照勞動合同法第十八條的規(guī)定執(zhí)行。 法定順延導致勞動者工作滿 10年的處理 ? 五、勞動合同期滿，但因特殊情形延續(xù)導致勞動者在同一用人單位連續(xù)工作滿 10年的，勞動者能否請求與用人單位訂立無固定期限勞動合同？ ? 勞動合同期滿，因勞動者有下列情形之一而續(xù)延，因此達到勞動者在同一用人單位連續(xù)工作滿 10年， 勞動者提出訂立無固定期限勞動合同的，用人單位應當與勞動者訂立無固定期限勞動合同 ： ?從事接觸職業(yè)病危害作業(yè)的勞動者未進行離崗前職業(yè)健康檢查，或者疑似職業(yè)病病人在診斷或者醫(yī)學觀察期間的； ?患病或者非因工負傷，在規(guī)定的醫(yī)療期內的； ?女職工在孕期、產(chǎn)期、哺乳期的。 ? ? 規(guī)避無固定期限合同的處理（ 2023年的口徑） ? 第 35條 用人單位為規(guī)避 《 勞動合同法 》 第十四條而采取下列行為的，應認定無效，勞動者的 工作年限 和訂立固定期限勞動合同的 次數(shù) 應連續(xù)計算： ? （一）采取迫使勞動者辭職后重新簽訂勞動合同的方式，將勞動者工齡“清零”的； ? （二）采取注銷原單位、設立新單位的方式，將勞動者重新招用到新單位，且工作地點、工作內容沒有實質性變化的； ? （三）通過設立關聯(lián)企業(yè)，在與勞動者簽訂合同時交替變換用人單位名稱的； ? （四）通過非法勞務派遣的； ? （五）其他明顯違反誠信和公平原則的規(guī)避行為。 浙江省高院：關于關于審理勞動爭議案件若干問題的意見 (試行 ) 浙法民一（ 2023） 3號 新口徑 新思路 ? 無固定期限勞動合同仍有不少模糊地帶 ? 單位對無固定期合同也有不少模糊認識 ? 無固定期限合同終將成為無法回避問題 ? 重點應由合同種類向用工過程管理轉變 ? 管理實踐中應有制約無固定期合同措施 社保問題裁判口徑 ? 十一、勞動者不愿意繳納社會保險費，并書面承諾放棄參加社會保險的法律后果是什么？ ? 勞動者不愿意繳納社會保險費，并書面承諾放棄參加社會保險的， 該書面承諾無效 。勞動者可以此為由解除勞動合同， 但要求用人單位支付經(jīng)濟補償金的，不予支持。 ? ? 非因單位原因情形下的 《 勞動合同法 》 第 38條的運用 ? 十三、用人單位未及時、足額支付勞動報酬或未依法繳納社會保險費的，能否作為勞動者單方解除勞動合同的理由？ ? 用人單位因過錯未及時、足額支付勞動報酬或未依法繳納社會保險費的，可以作為勞動者解除勞動合同的理由。 但用人單位有證據(jù)證明確因客觀原因導致計算標準不清楚、有爭議，或確因經(jīng)營困難、具有合理理由或經(jīng)勞動者認可，或欠繳、緩繳社會保險費已經(jīng)征繳部門審批 ，勞動者以用人單位未“及時、足額”支付勞動報酬或未依法繳納社會保險費為由解除勞動合同，要求用人單位支付經(jīng)濟補償金的，不予支持。 ? ? 工傷問題裁判新口徑 ? 工傷賠償與民事賠償競合的新口徑 ? 停工留薪期原工資福利待遇的新口徑 ? 同一員工同一單位多次受工傷賠付標準新口徑 工傷賠償與民事賠償競合的新口徑 ? 十五、因第三人侵權導致工傷的，采用何種賠償模式？ ? 《 社會保險法 》 實施后，因第三人侵權導致工傷的，仍繼續(xù)適用浙政發(fā)（ 2023） 50號通知的規(guī)定。職工因勞動關系以外的第三人侵權造成人身損害，同時構成工傷的，依法享受工傷保險待遇。如職工獲得侵權賠償，用人單位承擔的工傷保險責任相對應項目中應扣除第三人支付的下列五項費用： 醫(yī)療費，殘疾輔助器具費，工傷職工在停工留薪期間發(fā)生的護理費、交通費、住院伙食補助費 。 ? ? 提示：浙江省法院 2023年口徑中的補充模式不再適用，選擇了和浙江省 政府同樣的口徑，即除五項費用之外的兼得模式 之前浙江省政府與浙江省法院的口徑 浙法民一（ 2023） 3號 ?關于 “ 職工因交通事故或其他事故傷害被認定或視同為工傷的， 其待遇按總額補差 的辦法支付 ” 的規(guī)定 調整為 ： “ 在遭遇交通事故或其他事故傷害的情形下，職工因勞動關系以外的第三人侵權造成人身損害，同時構成工傷的，依法享受工傷保險待遇。如職工獲得侵權賠償，用人單位承擔的工傷保險責任相對應項目中應 扣除第三人支付的下列五項費用：醫(yī)療費，殘疾輔助器具費，工傷職工在停工留薪期間發(fā)生的護理費、交通費、住院伙食補助費 。 ” 浙政發(fā) [2023]50號 第 37條 勞動者因他人的侵權行為導致工傷的，一般應先向侵權人請求民事侵權賠償；如其就民事侵權已實際獲得相應賠償，其可以要求用人單位或社會保險機構 在工傷待遇總額內補足工傷待遇。 55 工傷賠償與民事賠償項目對照列表 工 傷 侵 權 原工資福利 誤工費 醫(yī)療費 醫(yī)療費 停工留薪期內護理費、生活護理費 護理費 住院伙食補助費 住院伙食補助費 交通費 交通費 外省市就醫(yī)食宿費 外省市就醫(yī)住宿費、伙食費 輔助器具費 殘疾輔助器具費 供養(yǎng)親屬撫恤金 被撫養(yǎng)人生活費 喪葬補助金 喪葬費 工傷 侵權 傷殘津貼 營養(yǎng)費 一次性工傷醫(yī)療補助金和傷殘就業(yè)補助金 精神撫慰金 陪護人員住宿費、伙食費 工傷 侵權 一次性傷殘補助金 殘疾賠償金 一次性工亡補助金 死亡賠償金 停工留薪期工資待遇的新口徑 ? 十六、 《 工傷保險條例 》 第三十三條規(guī)定的工傷職工在停工留薪期內“原工資福利待遇不變”的計算標準是什么？ ? 工傷職工在停工留薪期內，原工資福利待遇不變，其中“原工資”按照工傷職工因工作遭受事故傷害或者患職業(yè)病 前 12個月的平均月工資計算，包括計時工資或者計件工資、獎金、津貼和補貼等，但不包括加班工資 。 ? ? 同一人在同一單位多次發(fā)生工傷的賠付標準新口徑 ? 十七、職工在同一用人單位多次發(fā)生工傷并形成多個傷殘等級的，應該如何確定一次性工傷保險待遇的等級標準？ ? 職工在同一用人單位多次發(fā)生工傷，形成多個傷殘等級，在與用人單位解除或終止勞動關系時， 應按最高傷殘等級 確定勞動者應當享受的工傷保險待遇。 加班工資問題裁判新口徑 ? 保安、門衛(wèi)、倉管等特殊崗位加班認定 ? 計件工資加班工資計算 保安、門衛(wèi)、倉管等特殊崗位加班認定 ? 八、對保安、門衛(wèi)、倉庫保管員等特殊崗位勞動者主張加班工資的，加班事實應如何把握？ ? 全天 24小時吃住在單位的保安、傳達室門衛(wèi)、倉庫保管員等人員，其工作性質具有特殊性。如確因工作所需和單位要求， 不能睡眠休息的，應認定為工作時間 ； 如工作場所中同時提供了住宿或休息設施的，應合理扣除可以睡眠休息的時間 ，即勞動者正常上班以外的時間不應計算為工作時間，對超出標準工作時間上班的，用人單位應支付加班工資。審判實踐中，可以綜合考慮以下因素：用人單位是否就該崗位向勞動行政部門申請辦理過綜合計算工時工作制、不定時工作制的審批手續(xù)（應注意審批的有效期和審批人數(shù)）；用人單位是否在工作場所內為勞動者配備必要的休息設施；用人單位的工作制度或規(guī)章制度中對勞動者具體工作內容、工作強度的要求（以判斷勞動者按照該制度工作是否將導致事實上無法休息）；用人單位安排值班的人數(shù)（即考慮同一時段勞動者是否有輪換休息的可能性）。 ? 計件工資的加班費計算 ? 九、實行計件工資制的加班工資如何認定？ ? 用人單位實行計件工資制，勞動者主張加班工資的，認定加班事實應主要審查計件工資 勞動定額是否合理 。勞動合同對計件工資勞動定額有約定的按照約定的定額審查， 無約定的按行業(yè)規(guī)定審查 。 對勞動定額明顯不合理或無行業(yè)規(guī)定的，按標準工時折算定額后再計算加班工資 。 ? ? 競業(yè)限制問題裁判新口徑 ? 十、用人單位一次性向勞動者支付了競業(yè)限制經(jīng)濟補償，勞動者違反競業(yè)限制義務時，用人單位能否向勞動者主張違約金？ ? 《 勞動合同法 》 第二十三條僅規(guī)定了用人單位“在競業(yè)限制期限內按月給予勞動者經(jīng)濟補償”的補償方式。用人單位如果在解除或終止勞動合同時， 一次性向勞動者支付了競業(yè)限制補償金的 ，勞動者違反競業(yè)限制義務時，用人單位可以向勞動者主張違約金。 違法解雇問題的裁判新口徑 ? 十二、用人單位違法解除勞動合同，勞動者要求撤銷解除勞動合同的決定，繼續(xù)履行勞動合同的，應如何處理？ ? 如果在一審宣判前，原勞動合同期限已經(jīng)屆滿的 ，則一般不支持勞動者關于繼續(xù)履行勞動合同的請求。對勞動者主張停發(fā)工資日至勞動合同屆滿日期間的工資損失， 應按勞動者被停發(fā)工資前十二個月的平均工資確定。 ? 如果在一審宣判時，原勞動合同期限尚未屆滿的， 則對勞動者主張繼續(xù)履行勞動合同的請求予以支持。對停發(fā)工資日以后的工資損失， 應按勞動者被停發(fā)工資前十二個月的平均工資確定。 ? ? 《 勞動合同法 》 第 48條 用人單位違反本法規(guī)定解除或者終止勞動合同， 勞動者要求繼續(xù)履行勞動合同的，用人單位應當繼續(xù)履行 ；勞動者不要求繼續(xù)履行勞動合同或者勞動合同已經(jīng)不能繼續(xù)履行的，用人單位應當依照本法第 87條規(guī)定 支付賠償金 。 《 勞動合同法 》 第 87條 用人單位違反本法規(guī)定解除或者終止勞動合同的，應當依照本法第 47條規(guī)定的經(jīng) 濟補償標準的 2倍 向勞動者支付賠償金 。 違法解雇的風險 什么會導致違法解除的出現(xiàn) 解除條件 不合法 解除程序 不合法 違法解除的情形 解除對象 錯誤 適用法律 錯誤 調解問題裁判口徑 ? 十四、用人單位與勞動者就工傷待遇、加班工資、經(jīng)濟補償金等達成和解或經(jīng)調解組織調解后，勞動者能否再以數(shù)額過低要求用人單位補足差額？ ? 用人單位與勞動者協(xié)商或經(jīng)調解組織調解，就工傷待遇、加班工資、經(jīng)濟補償金等達成和解或調解協(xié)議后， 勞動者以數(shù)額過低要求用人單位補足差額的，不予支持 。但勞動者有證據(jù)證明協(xié)議簽訂存在受脅迫、欺詐而違背自己真實意思表示，或協(xié)議內容顯失公平等情形的除外。 ? 專題四、浙江省 2023年十大勞動爭議案件評析 ? 【 案例一 】 競業(yè)禁止有約定 單方毀約把責擔 ? 【 案例二 】 企業(yè)管理需制度 制定制度要民主 ? 【 案例三 】 崗位要求需值班 加班工資不能算 ? 【 案例四 】 法律規(guī)定有救濟 職工患病不能棄 ? 【 案例五 】 職工拒絕簽合同 二倍工資不支持 ? 【 案例六 】 合同期滿不續(xù)簽 經(jīng)濟補償要承擔 ? 【 案例七 】 用人單位違法先 職工無需把責擔 ? 【 案例八 】 社會保險必須繳 承諾放棄也無效 ? 【 案例九 】 約定非全日制用工 加班工資不用支付 ? 【 案例十 】 拖欠工資要不得 惡意欠薪把牢坐 案例一、競業(yè)禁止有約定 單方毀約把責擔 ? 2023年 4月，孫某與某房地產(chǎn)經(jīng)紀服務部簽訂勞動合同和保密協(xié)議書各一份。勞動合同約定期限為一年，自 2023年 4月 18日至 2023年 4月 17日止，職位為房產(chǎn)經(jīng)紀。合同第九條和保密協(xié)議第一條約定：孫某在職期間和離職后兩年內，不得自行經(jīng)營或者到與房地產(chǎn)經(jīng)紀服務部同行業(yè)的企業(yè)工作，如違反約定應支付違約金 5至 20萬元。合同同時約定了因要守約而對孫某的經(jīng)濟補償。合同期滿后雙方未再續(xù)簽勞動合同，某房地產(chǎn)經(jīng)紀服務部一次性支付給了孫某競業(yè)限制期內的經(jīng)濟補償。 2023年 11月 17日，孫某向工商局申請注冊成立了“ 房地產(chǎn)經(jīng)紀有限公司”，該公司與服務部的經(jīng)營業(yè)務均為房地產(chǎn)經(jīng)紀服務，孫某擔任法定代表人。服務部得知孫某開辦了房地產(chǎn)經(jīng)紀公司后，要求孫某承擔違約責任。 ? 法院認為，孫某與房地產(chǎn)經(jīng)紀服務部簽訂的勞動合同和保密協(xié)議書合法有效。服務部在支付了競業(yè)限制期內的經(jīng)濟補償后 ，孫某有承擔保密和競業(yè)限制的義務。孫某以保密協(xié)議書系服務部單方制作應認定無效的主張，缺乏事實與法律依據(jù)。法院據(jù)此判決孫某支付房地產(chǎn)經(jīng)紀服務部違約金 5萬元。 案例二、企業(yè)管理需制度 制定制度要民主 ? 2023年 4月 13日，賴某與某大型連鎖超市公司簽訂了勞動合同，約定：賴某任營運部門總經(jīng)理，如其嚴重違反勞動紀律、公司規(guī)章制度和雙方有關約定的，公司可以立即解除合同。 2023年 9月，賴某作為營運部經(jīng)理組織召開營銷會議，會議當晚晚餐后，包括賴某在內的約 20人到 KTV唱歌，產(chǎn)生了 2160元的飲酒費用，經(jīng)賴某審批同意，由各門店分攤報銷了該筆費用。 2023年 11月 3日，公司以賴某嚴重違反公司 《 員工手冊 》 和 《 禁止濫用酒精和藥物備忘錄 》 規(guī)定為由，決定單方解除勞動合同。該公司 《 員工手冊 》 規(guī)定：“任何同事在處理公司業(yè)務或在公司內或者附近、駕駛或乘坐公司車輛時，如受到酒精飲品或者非法毒品的影響、正在喝酒或吸毒或者持有酒