【文章內(nèi)容簡介】 作的時間、地點、簽訂負責人。 55 ? ? 保證合同簽訂人員證件材料完整。分為兩種情況：新員工簽訂與老員工續(xù)簽。（ 1）新員工簽訂。審核身份證件與勞動關系解除或終止證明最為主要，他們能起到證明簽訂人員身份和無雙重勞動關系的作用。（ 2）老員工續(xù)簽。重點轉移原勞動合同效力的問題。 ? 確定通知簽訂人員的方式。電話通知或信件通知 ? 第二部分主要是告訴所有員工的制度條款。 56 ? 勞動合同訂立后勞動用工未發(fā)生的特殊法律識別 ? 一、勞動合同訂立后勞動用工未發(fā)生情形 ? 客觀原因： 勞動者：病故或住院等。 用人單位：市場經(jīng)營變化，吊銷營業(yè)執(zhí)照或破產(chǎn)。稱為“履行勞動合同客觀不能”，一般不需要承擔責任。 57 ? ? 主觀原因： 勞動者：與其他單位訂立了合同或不愿意履行已訂立的合同。 用人單位：明確表示不履行已定合同。稱為“履行勞動合同主觀不能”，應承擔責任。 58 ? ? 二、勞動合同訂立后勞動用工未發(fā)生的性質 ? 《勞動合同法》 第十六條 勞動合同由用人單位與勞動者協(xié)商一致，并經(jīng)用人單位與勞動者在勞動合同文本上簽字或者蓋章生效。 59 ? ? 勞動合同簽訂后，即使勞動用工未發(fā)生，該勞動合同是處于“法律狀態(tài)”的勞動合同，由此引發(fā)的勞動爭議應以《勞動合同法》為依據(jù)解決。 60 ? ? 三、勞動合同訂立后勞動用工未發(fā)生導致合同之解除或者終止 ? 《勞動合同法》第 3 39和 40條，勞動合同法定解除是以勞動合同處于“實際履行狀態(tài)”為發(fā)生根據(jù)。即：勞動者已按照勞動合同約定在用人單位正在從事實際的工作過程中發(fā)生的勞動合同解除。 ? 《勞動合同法》第 36條：用人單位與勞動者協(xié)商一致，可以解除勞動合同。可適用于勞動合同訂立后勞動合同未發(fā)生的解除。 61 ? ? 四、勞動合同訂立后勞動用工未實際發(fā)生的特殊情形 ? （一）勞動者初次上班或者因工外出受傷是否應認定為工傷。 勞動者第一次上班途中受到的傷害事故。 勞動者受到用人單位臨時指派從事用人單位安排的工作受到的傷害事故。 62 ? ? 第一種情形：《工傷保險條例》第十四條職工有下列情形之一的，應當認定為工傷： ? （一）在工作時間和工作場所內(nèi)，因工作原因受到事故傷害的； ? （二）工作時間前后在工作場所內(nèi)，從事與工作有關的預備性或者收尾性工作受到事故傷害的； 63 ? ? （三）在工作時間和工作場所內(nèi)，因履行工作職責受到暴力等意外傷害的； ? （四）患職業(yè)病的； ? （五）因工外出期間，由于工作原因受到傷害或者發(fā)生事故下落不明的； ? （六）在上下班途中，受到機動車事故傷害的； ? （七）法律、行政法規(guī)規(guī)定應當認定為工傷的其他情形。 64 ? ? 第二種情形分兩種情況： 如果勞動者連續(xù)不間斷地執(zhí)行用人單位指派的工作，應視為勞動用工提前發(fā)生，應認定為工傷。 65 ? ? 如果勞動者受用人單位指派從事用人單位安排的工作，是基于委托代理產(chǎn)生，那么，由此發(fā)生的他人侵權行為，應依《民法通則》的相關規(guī)定，有侵權行為人承擔賠償責任。但是，如果侵害人無力賠償或者沒有侵害人的情況下，勞動者提出請求，由用人單位給予勞動者適當補償。 66 ? 補充材料五：不按法定形式和時間簽訂的風險 ? 不按法定形式簽訂的風險 ? 原勞動保障部《關于確定勞動關系有關事項的通知》中規(guī)定，在用人單位未與勞動者簽訂勞動合同，認定雙方的事實勞動關系可參照的憑證包括： 支付憑證、繳納各項社保費的記錄。 用人單位向勞動者發(fā)放的“工作證”、“服務證”等。勞動者填寫的用人單位招工的“登記表”、“報名表”等。 考勤記錄。 其他勞動者的證言。 67 ? ? 沒有簽訂勞動合同，用人單位無論何時將其辭退，都需要支付經(jīng)濟補償金。 ? 而如果簽訂了勞動合同，企業(yè)可以在勞動合同中約定試用期以及嚴重違紀、給企業(yè)造成重大損害等解除條款，及時辭退不符合用工條件的員工而無需支付經(jīng)濟補償金。 68 ? ? 不按法定時間簽訂的風險 ? 第十條 建立勞動關系，應當訂立書面勞動合同。已建立勞動關系，未同時訂立書面勞動合同的，應當自用工之日起一個月內(nèi)訂立書面勞動合同。 ? 支付雙倍勞動報酬的風險。第八十二條：用人單位自用工之日起超過一個月不滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的，應當向勞動者每月支付二倍的工資。 69 ? ? 自身利益無法得到保護的風險。高流動性；競業(yè)限制；專項培訓 ? 導致無固定期限勞動合同條件成立的風險。第十四條第三款：用人單位自用工之日起滿一年不與勞動者訂立書面勞動合同的，視為用人單位與勞動者已訂立無固定期限勞動合同。 ? 后果： 支付報酬。 賠償金。工資、醫(yī)療、勞保等 70 ? 簽訂勞動合同時收取押金、保證金的法律風險 第九條 用人單位招用勞動者，不得扣押勞動者的居民身份證和其他證件，不得要求勞動者提供擔保或者以其他名義向勞動者收取財物 第八十四條 用人單位違反本法規(guī)定，扣押勞動者居民身份證等證件的，由勞動行政部門責令限期退還勞動者本人，并依照有關法律規(guī)定給予處罰。 71 ? ? 用人單位違反本法規(guī)定，以擔?；蛘咂渌x向勞動者收取財物的，由勞動行政部門責令限期退還勞動者本人，并以每人五百元以上二千元以下的標準處以罰款；給勞動者造成損害的，應當承擔賠償責任。 勞動者依法解除或者終止勞動合同，用人單位扣押勞動者檔案或者其他物品的，依照前款規(guī)定處罰。 72 ? 第四節(jié) 勞動合同的法律效力 ? 一、勞動合同法律效力的概念 ? 勞動合同的法律效力就是指依法賦予勞動合同對雙方當事人及相關第三人的法律約束力。 ? 我國《勞動法》第 17條第 2款規(guī)定：“勞動合同依法訂立即具有法律約束力，當事人必須履行勞動合同規(guī)定的義務。” 73 ? ? 二、無效勞動合同 ? （一）無效勞動合同的概念和種類 ? 無效勞動合同指當事人違反法律、法規(guī)或違背平等、自愿原則簽訂的不具有法律約束力的勞動合同。 74 ? ? 1. 按導致勞動合同無效的原因分類 ? （ 1）違反法律、行政法規(guī)的無效勞動合同。 ? （ 2）采取欺詐、威脅等手段訂立的勞動合同。 ? 2. 按勞動合同無效的程度分類 ? （ 1）全部無效勞動合同 ? （ 2）部分無效勞動合同 75 ? ? （二）無效勞動合同的確認和處理 ? 對勞動合同無效或者部分無效有爭議的，由勞動爭議仲裁機構或者人民法院確認。 76 ? 對無效勞動合同的處理，一般包括以下三種： 1. 撤銷合同。 2. 修改合同。 3. 賠償損失。 77 ? 補充材料六：無效勞動合同的法律風險 ? 第二十六條 下列勞動合同無效或者部分無效： （一）以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立或者變更勞動合同的； （二）用人單位免除自己的法定責任、排除勞動者權利的； （三）違反法律、行政法規(guī)強制性規(guī)定的。 對勞動合同的無效或者部分無效有爭議的，由勞動爭議仲裁機構或者人民法院確認。 78 ? ? 原因： 主體不適格。員工是否有相應的勞動權利能力和行為能力。 意思表示不真實。欺詐、脅迫或趁人之危等情況。內(nèi)容不公平。如“用人單位有權根據(jù)生產(chǎn)經(jīng)營變化及勞動者的工作情況調整其工作崗位，勞動者必須服從單位的安排”等霸王條款。 違反法律法規(guī)強制性規(guī)定的。 79 ? 第五節(jié) 勞動合同的履行與變更 ? 一、勞動合同的履行 ? （一）勞動合同履行的概念 ? 勞動合同的履行，指勞動合同的雙方當事人按照合同約定完成各自義務的行為。 ? （二）勞動合同履行的原則 ? 1. 實際履行原則。 ? 2. 全面履行原則。 ? 3. 合作履行原則。 ? （三）履行勞