【文章內容簡介】 持股 ? 不鼓勵富余人員多的大型企業(yè)搞全員持股 ? 職工持股不能搞平均主義 關于股權激勵問題 ? 新《公司法》吸收了類似英美法庫存股的概念，公司會出現(xiàn)持有自己股份的情形。 ? 第 143條規(guī)定：公司不得收購本公司股份。但是，有下列情形之一的除外：（一）減少公司注冊資本；（二）與持有本公司股份的其他公司合并；（三）將股份獎勵給本公司職工；（四）股東因對股東大會作出的公司合并、分立決議持異議，要求公司收購其股份的。公司因前款第（一）項至第（三）項的原因收購本公司股份的，應當經股東大會決議。 ...公司依照第一款第（三）項規(guī)定收購的本公司股份，不得超過本公司已發(fā)行股份總額的 5%；用于收購的資金應當從公司的稅后利潤中支出；所收購的股份應當在 1年內轉讓給職工。 職工持股的規(guī)范方向 ? 股權集中：結合管理層股權獎勵 ,公司收購向管理層集中。 ? 表決權集中：做到兩分開。一是作為《勞動者》受勞動法保護的核心法定權利和作為委托投資者受商法（《信托法》、《公司法》、《合同法》等）的契約安排分開；二是表決權和分紅權分開，淡化表決權，強化分紅權。 國有經濟戰(zhàn)略性調整的“退” —— 兼評“郎顧之爭” ? 為什么退？ ? 從何處退？凱雷收購徐工 ? 退給誰？ 鼓勵非國有企業(yè)、個人和境外投資者參與國有企業(yè)改制， 推動非上市國有企業(yè)股權結構的調整和股權交易，形成 混合所有制企業(yè) 。 ? 如何退？ 依托 到位的出資人代表 —— 各級國資監(jiān)管機構 和 優(yōu)勢企業(yè) ，憑借資本市場，依法規(guī)范進行。 ? 國有經濟的戰(zhàn)略性調整 ≠ 國退民進，不是退出一切競爭性領域。國有企業(yè)不進行產權改革也很難搞好。 “管”與國資委使命 管資產：一個到位，兩個加快 管企業(yè)：事無巨細，一攬在身 由臨終關懷走向終極關懷 由輸血喂奶轉向加速推進流動重組 “改”與和諧社會 換體制： ? 走向股份制公司 —— 股份制是公有制的主要實現(xiàn)形式 .公司是市場經濟數(shù)百年歷史長河中大浪淘沙、優(yōu)勝劣汰后的選美冠軍 . ? 股權多元化特別是混合所有制 。市場化的用工制度 。管理和技術創(chuàng)新等等。 換空氣： —— 樹立市場經濟理念、培養(yǎng)股份制意識、形成公司治理文化 從內耗走向和諧 —— 國有企業(yè)制度創(chuàng)新后的文化變遷 ? 國營企業(yè) → 國有企業(yè) → 股份制公司 斗爭文化 → 內耗文化 → 和諧文化 “治”與誠信國家 ? 誠信的兩種類型 : —— 合同法意義上的誠信 —— 信托法意義上的誠信（更帶有根本性） ? 誠信董事是誠信公司的關鍵角色 ? 誠信公司是誠信中國的核心要素 ? 公司誠信制度體系建設至關重要 公司董事誠信制度建設的三項內容 公司董事誠信制度建設包括自律、他律和法律體系建設三項內容，前二者屬于道德層面的約束。但僅有道德約束是不夠的，還是靠法律約束即最終能提供訴訟救濟手段。 正如美國著名法學家理查德 波斯納為紀念《法律的道路》發(fā)表 100周年的演講中表述的思想：道德話語與道德踐行其實是兩回事，了解什么是應該做的，什么是合乎道德的，并沒有為做此事提供任何動機，也沒有創(chuàng)造任何動力，動機和動力必須來自道德之外。 因此，道德行為產生需要道德之外的動機和動力，自律、他律和法律應該“三管齊下”，方可構筑有效的公司董事誠信制度。 “監(jiān)”與公司治理水平 ? 世界銀行課題報告 ? 產權改革主旋律 ? 出資人“監(jiān)管”與“督導”職能分開 —— 關于國資委應管到哪一級 —— 防止新的“錯位”、“越位” —— 淡化神圣感，強化平等意識 律師服務新空間 ? 關于產權轉讓的法律意見書（ 3號令） ? 關于改制方案的法律意見書（ 60號文） ? 關于產權轉讓的全過程法律及相關咨詢服務（國資委《企業(yè)國有產權轉讓操作指南》） 四、鼓勵自主創(chuàng)新與經濟結構 戰(zhàn)略性調整 ? 經濟結構戰(zhàn)略性調整的內涵： 國內范圍內的經濟結構戰(zhàn)略性調整： —— 產業(yè)結構優(yōu)化升級 —— 西部開發(fā)、中部崛起和東北等老工業(yè)基地的振興 —— 推進城鎮(zhèn)化的進程 全球范圍內的經濟結構戰(zhàn)略性調整即經濟全球化： —— 以科技的迅猛發(fā)展為動力：高新技術產業(yè)化 —— 以跨國公司為載體：股份制和良好的公司治理 高新技術如何產業(yè)化 —— 以科技的迅猛發(fā)展為動力 ? 高新技術產業(yè)化的兩個輪子 —— 風險投資：創(chuàng)業(yè)板市場、撒切爾夫人名言 —— 股權激勵：人力資本定價 風險投資和股權激勵的政策法律框架 ? 《合伙企業(yè)法》（即將修改） ? 《國務院辦公廳轉發(fā)財政部科技部關于國有高新技術企業(yè)開展股權激勵試點工作指導意見的通知》（國辦發(fā) [2023]48號） ? 國務院國資委、財政部《關于印發(fā) 企業(yè)國有產權向管理層轉讓暫行規(guī)定》（國資發(fā)產權 [2023]78號） ? 國務院國有資產監(jiān)督管理委員會辦公廳、科學技術部辦公廳、北京市人民政府辦公廳關于組織北京市中關村科技園區(qū)國有高新技術企業(yè)和企業(yè)化轉制科研院所開展股權激勵試點工作的通知 大成所的做法 —— 參與規(guī)則設定 強化律師作用 ? 鼓勵律師確定專業(yè)方向和研究專題，寫實務論文、著專業(yè)書籍、編操作指南，堅持不懈。 ? 參與重大課題研究（國務院研究室定點聯(lián)系單位）。 ? 把握主旋律，參與相關政策規(guī)則設定，充分體現(xiàn)律師價值。 ? 同行之間多交流。在全國律協(xié)省市律協(xié)各專業(yè)委員會上加強交流。 ? 在政策向法律過渡的過程中充分體現(xiàn)價值。 五、關注訴訟救濟與公司律師作用 ? 公司設立糾紛與司法救濟 ? 股東權司法救濟 ? 控股股東侵權糾紛與司法救濟 ? 公司法人人格否定訴訟 ? 股權轉讓糾紛和司法救濟 ? 董事、監(jiān)事、高管責任糾紛及其司法救濟 ? 公司清算糾紛及其司法救濟 董事、監(jiān)事、高管責任糾紛及其司法救濟措施之一 —— 股東代表訴訟 制度 ? 明確規(guī)定了股東代表訴訟制度。規(guī)定了股東對于公司董事、高級管理人員違反董事、高管人員義務的情況下，代表公司表決權十分之一的股東可以向公司監(jiān)事會請求對其提起訴訟，如果監(jiān)事會未在規(guī)定情況下，提起訴訟的，股東可以代表公司提起訴訟。 股東代表訴訟 一種賦予股東為了公司的利益而提起損害賠償訴訟的制度安排。具體地，它是指公司的董事、監(jiān)事和高管人員在執(zhí)行職務時違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失，而公司又怠于行使起訴權時，符合條件的股東可以以自己的名義向法院提起損害賠償?shù)脑V訟。 四類可提起股東代表訴訟的情形 (1)新 《 公司法 》 21條 ， 公司的控股股東 、 實際控制人 、董事 、 監(jiān)事 、 高級管理人員利用其關聯(lián)關系損害公司利益的情形； (2)新 《 公司法 》 第 152條第一款和第二款 ， 董事 、 監(jiān)事 、高級管人員執(zhí)行公司職務時違反法律 、 行政法規(guī)或者公司章程規(guī)定 ， 給公司造成損失的情形； (3)新 《 公司法 》 第 152條第三款 ， 他人侵犯公司合法權益 ，給公司造成損失的情形； (4)新《證券法》第 47條，上市公司董事會怠于行使董事、監(jiān)事、高級管理人員、持有上市公司股份 5％以上的股東的短期交易歸入權的。 我國司法實踐中典型的股東代表訴訟類型與操作實