比較制度分析第5章(契約理論)(編輯修改稿)
2025-01-26 05:26 本頁面
【文章內(nèi)容簡(jiǎn)介】 同分為國(guó)內(nèi)、出境游兩種格式，分別由市旅游部門、省旅游部門監(jiān)制。在簽訂合同時(shí)，應(yīng)使用以上格式的旅游合同，以免遭遇霸王條約或其他不必要的情況。 ? 一個(gè)透明清晰的合同（契約）很重要 契約概述 23 契約的產(chǎn)生及其重要性 ? 起源 – 契約是隨著人類社會(huì)中交易行為的產(chǎn)生而出現(xiàn)的。 – 契約（作為一種產(chǎn)權(quán)界定方式）的產(chǎn)生推動(dòng)了經(jīng)濟(jì)的發(fā)展 ? 研究契約的重要性 – 經(jīng)濟(jì)學(xué)逐漸成為一門 “ 契約科學(xué) ” （替代選擇科學(xué)） – 契約成為經(jīng)濟(jì)學(xué)中重要的研究對(duì)象 – 對(duì)于企業(yè)來說，契約關(guān)系是重要的戰(zhàn)略問題，關(guān)系企業(yè)的經(jīng)營(yíng)成敗（ 企業(yè)本身就是契約的聯(lián)結(jié) ） – 深化對(duì)契約和履約含義的理解，有利于企業(yè)立法（例如：串謀、隧道行為；反壟斷法中的并購(gòu)、以及排他性交易、產(chǎn)品搭售、捆綁銷售等） – 法學(xué)與經(jīng)濟(jì)學(xué)的結(jié)合 ? 在美國(guó)法學(xué)院，沒有任何一個(gè)法律領(lǐng)域能夠避開經(jīng)濟(jì)分析，而且今天也沒有任何一位法學(xué)教授在沒有受到經(jīng)濟(jì)學(xué)訓(xùn)練的情況下就能夠勝任教學(xué)工作 24 契約的原則 ? 社會(huì)性原則 （契約以平等、自由、理性的當(dāng)事人為前提的，否則契約關(guān)系不成立） ? 平等性原則 （ 契約當(dāng)事人的交易活動(dòng)地位對(duì)等 ） ? 自由原則 （ 契約是由當(dāng)事人不受干涉和脅迫地自由選擇的結(jié)果） ? 理性原則 （ 契約是指當(dāng)事人能夠根據(jù)自己所掌握的信息或約束條件的被選方案進(jìn)行比較和權(quán)衡，發(fā)現(xiàn)最適合自己的契約方案） ? 互利性原則 （ 契約是指進(jìn)入交易的當(dāng)事人都是通過對(duì)方實(shí)現(xiàn)自己的利益追求 的） – 達(dá)成契約是一種帕雷托改進(jìn) ? 過程性原則 （契約動(dòng)態(tài)發(fā)展。訂約、履約是個(gè)復(fù)雜的過程，并且各契約之間 [契約關(guān)系網(wǎng)絡(luò) ] 在動(dòng)態(tài)中互相關(guān)聯(lián)） 25 契約的功能 ? 契約的基本功能 – 維護(hù)締約雙方或多方的合作，鼓勵(lì)締約方在恪守承諾、承擔(dān)責(zé)任的前提下，謀求新的、更為遠(yuǎn)大的利益 – 契約增加信任、推動(dòng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展、社會(huì)和諧 ? 契約條款的功能 – 界定雙方的利益，補(bǔ)償雙方的成本 – 對(duì)雙方當(dāng)事人在執(zhí)行合同時(shí)進(jìn)行激勵(lì)（如承包合同、購(gòu)貨合同等） ? 契約體現(xiàn)著社會(huì)的進(jìn)步 – 19世紀(jì)英國(guó)法學(xué)家 亨利 梅因 ：人類的進(jìn)步史乃是一部從基于身份的義務(wù)獲得解放，而代之以基于契約或自由協(xié)議的義務(wù)的歷史。在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)中，各種利益關(guān)系均可以通過契約設(shè)計(jì)來實(shí)現(xiàn)。 26 契約的分類 ? 契約的多樣性 – 各種各樣的契約 ? 行業(yè)與部門契約、國(guó)內(nèi)與國(guó)際契約、組織內(nèi)部與外部契約等 – 影響契約特點(diǎn)的因素 ? 契約持續(xù)時(shí)間不同 （持續(xù)時(shí)間長(zhǎng)，風(fēng)險(xiǎn)相對(duì)大） ? 契約涉及的變量不同 （價(jià)格、質(zhì)量、數(shù)量、懲罰措施等） ? 契約提供的激勵(lì)機(jī)制不同 （小時(shí)工資、與業(yè)績(jī)掛鉤的年終分紅、股權(quán)激勵(lì)等） ? 契約所依賴的實(shí)施程序不同 （自動(dòng)實(shí)施 /私人、第三方干預(yù)程序 /公共） 27 契約的分類（續(xù) 1） ? 完全契約和不完全契約 – 完全契約是指締約雙方都能完全預(yù)見契約期內(nèi)可能發(fā)生的重要事件，并都在合同中明確約定分擔(dān)這些事項(xiàng)，當(dāng)產(chǎn)生爭(zhēng)議時(shí)，第三方按照契約約定強(qiáng)制執(zhí)行。 – 不完全契約是指由于人的有限理性、外在環(huán)境的復(fù)雜性和不確定性，契約當(dāng)事人或契約的仲裁者無法觀察或證實(shí)一切，造成契約的條款不可能是完全的 。 ? 契約當(dāng)事人各方都知道契約的條款是不完全的，同時(shí)也知道需要協(xié)調(diào)不同的激勵(lì)約束機(jī)制來填補(bǔ)契約中的缺口，糾正扭曲的契約條款和更有效地適應(yīng)以外的干擾。 契約概述 28 契約的分類（續(xù) 2） ? 顯性契約和隱性契約 – 隱性契約又成為默認(rèn)契約 – 與顯性契約相比，是用以闡述契約雙方當(dāng)事人之間各種書面的心照不宣的復(fù)雜協(xié)議的契約。 – 幾種隱性契約： 人情債、 “ 節(jié)日罰單 ” 、中國(guó)人的 “ 報(bào)恩 ” 傳統(tǒng) – 當(dāng)雙方對(duì)各自的利益評(píng)價(jià)偏差不太大時(shí)，隱性契約得以繼承，反之，則會(huì)推翻隱性契約 – 案例：年輕人結(jié)婚搭禮互打白條、雇主與雇員、房東與房客、國(guó)企職工與國(guó)家之間。 契約概述 29 契約的分類（續(xù) 3） ? 激勵(lì)契約 – 激勵(lì)契約是指委托人采用某種激勵(lì)機(jī)制已有使代理人按照委托人的意愿行事的一種條款 – 案例：農(nóng)村家庭連承包責(zé)任制、計(jì)件工資、期權(quán)激勵(lì)等 ? 自我履約協(xié)議和第三方履行契約 – 在自我履約協(xié)議中，如果一方違反契約的條款，另一方的唯一追索權(quán)是終止協(xié)議 – 在第三方履約協(xié)議中，如果一方違反契約的條款，解決爭(zhēng)端的程序?qū)嵤┣坝筛鞣缴潭ǖ牡谌接枰哉{(diào)解或裁決（可以使私人或公共機(jī)構(gòu)） – 案例：購(gòu)買住房（ 90年代末日本房?jī)r(jià)大跌，但是房主依然得還貸） 契約概述 30 契約的分類（續(xù) 4） ? 關(guān)系性契約 – 關(guān)系性契約是一種長(zhǎng)期性的契約安排，在這種安排中，過去、現(xiàn)在和可預(yù)見將來的個(gè)人之間的關(guān)系在契約各方之間非常重要 – 這是一種隱性的、非正式的、非約束性的 – 目的是為了長(zhǎng)期目標(biāo)（共同發(fā)財(cái)、進(jìn)展順利等）合作順利 – 案例：貿(mào)易伙伴之間的關(guān)系（ CRM）、婚
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