【文章內容簡介】 利 (廣州 )工業(yè)有限公司等無單放貨糾紛 提單首要條款中明確約定適用美國 1936年《海上貨物運輸法》或海牙規(guī)則 。對法律適用的這一選擇，是雙方當事人的真實意思表示，且不違反中華人民共和國的公共利益，是合法有效的，應當尊重。 但是，由于海牙規(guī)則第一條規(guī)定，該規(guī)則僅適用于與具有物權憑證效力的運輸單證相關的運輸合同。本案提單是不可轉讓的記名提單，不具有物權憑證的效力。并且，海牙規(guī)則中對承運人如何交付記名提單項下的貨物未作規(guī)定。因此解決本案的海上貨物運輸合同糾紛，不能適用海牙規(guī)則，只能適用美國 1936年《海上貨物運輸法》。 美國 1936年《海上貨物運輸法》第三條第四款規(guī)定，該法中的任何規(guī)定都不得被解釋為廢除或限制適用美國《聯(lián)邦提單法》。事實上，在適用美國1936年《海上貨物運輸法》確認涉及提單的法律關系時，只有同時適用與該法相關的美國《聯(lián)邦提單法》，才能準確一致地判定當事人在提單證明的海上貨物運輸合同中的權利義務。因此，本案應當適用美國 1936年《海上貨物運輸法》和美國《聯(lián)邦提單法》。 最高人民法院 2023年 第四章 沖突規(guī)范適用的基本制度 識別和識別沖突 33 美國總統(tǒng)輪船公司與萬寶集團廣州菲達電器廠、菲利 (廣州 )工業(yè)有限公司等無單放貨糾紛 原審被上訴人菲達廠在抗辯中主張對本案適用中國法律，不符合當事人在合同中的約定，不予支持。 原審法院認定本案屬侵權糾紛，并以侵權結果發(fā)生地在中國為由，對本案適用中國法律，不符合本案事實，是適用法律錯誤，應予糾正。 最后，最高人民法院根據(jù)美國法律的規(guī)定，認定承運人可以在沒有正本提單的情況下將貨物交給記名提單上的收貨人。因此撤銷了兩審法院的判決，改判為駁回菲達廠的訴訟請求。 最高人民法院 2023年 第四章 沖突規(guī)范適用的基本制度 識別和識別沖突 34 第四章 沖突規(guī)范適用的 基本制度 第一節(jié) 識別與識別沖突 第二節(jié) 反致 第四章 沖突規(guī)范適用的基本制度 35 第二節(jié) 反致 一、反致的概念 二、反致產生的條件 三、反致的理論爭議 四、反致的實踐 第四章 沖突規(guī)范適用的基本制度 反致 36 一、反致的概念 廣義的反致 一級反致 【 狹義的反致 】 轉致 間接反致 第四章 沖突規(guī)范適用的基本制度 反致 37 一級反致 Renvoi， Remission 甲國法律 甲國沖突規(guī)范 乙國法律 乙國沖突規(guī)范 甲國法院最后適用了自己國家的法律 甲國法院 第四章 沖突規(guī)范適用的基本制度 反致 38 福果案 The Fo Case 法國最高法院 1878年 福果是非婚生子， 1801年出生在巴伐利亞。 5歲時隨母去法國，并一直定居至 1859年死亡。他在法國留下一筆動產，但未立遺囑。福果的母親和妻子都已死亡，又沒有子女。其母親的旁系血親要求繼承。按法國法律的規(guī)定，他們沒有繼承權；按巴伐利亞的法律，則有繼承權。 法國法院最后接受反致，適用法國法律，判決這筆財產為無人繼承財產，收歸國庫。 法國 動產繼承適用被繼承人的住所地法 巴伐利亞 動產繼承適用被繼承人事實住所地法 第四章 沖突規(guī)范適用的基本制度 反致 39 Transmission 甲國法律 甲國沖突規(guī)范 甲國法院最后適用了丙國法 乙國法律 乙國沖突規(guī)范 丙國法律 甲國法院 第四章 沖突規(guī)范適用的基本制度 反致 40 Indirect remission 甲國法 甲國沖突規(guī)范 甲國法院最后適用了自己國家的法律 乙國法 乙國沖突規(guī)范 丙國法 丙國沖突規(guī)范 甲國法院 第四章 沖突規(guī)范適用的基本制度 反致 41 二、反致產生的條件 ，應適 用外國法。 的沖突規(guī)范（連結點不同）。 。 第四章 沖突規(guī)范適用的基本制度 反致 42 三、反致的理論爭議 反對派 尊重外國主權 贊成派 尊重外國法律 的整體性 有助于 達成判決一致 破壞內國法律的整體 性，導致惡性循環(huán)。 若各國都采用反致， 無法達成判決的一致。 損害內國主權 第四章 沖突規(guī)范適用的基本制度 反致 43 四、反致的實踐 反致制度雖然存在惡性循環(huán)等嚴重缺陷，但實踐中采用的國家要比不采用的國家多得多。 反致制度有 擴大內國法適用范圍 的功效。 第四章 沖突規(guī)范適用的基本制度 反致 44 英國的雙重反致 各國立法對反致的態(tài)度 有條件接受 拒絕接受 全盤接受 第四章 沖突規(guī)范適用的基本制度 反致 45 全盤接受 1986年 《 德國民法施行法 》 第 4條第 1款 若適用某外國法，應適用該國的沖突法，除非適用此沖突法違反適用該外國法的意圖。如果該外國法反致德國法，則適用德國實體法。 接受一級反致、轉致和間接反致，除非有特別規(guī)定（合同、侵權）。 1978年 《 奧地利國際私法 》 第 5條 ，也包括它的沖突規(guī)范在內。 ，應適用奧地利的內國法（不包括沖突法）；如外國法轉致時，則對轉致亦應予以尊重。 第四章 沖突規(guī)范適用的基本制度 反致 46 有條件接受 1898年 《 日本法例 》 第 29條 應依當事人本國法時，如依其本國法應適用日本法，則依日本法。 只接受一級反致，不接受轉致和間接反致；或者只在特殊條件下接受反致。多數(shù)限于身份、繼承等領域。 1987年 《 瑞士聯(lián)邦國際私法 》 第 14條 當所適用的外國法反致瑞士法或轉致另一國家的法律時，只有當本法有規(guī)定時，才考慮接受反致或轉致。 有關公民的身份問題，外國法的反致予以接受。 第四章 沖突規(guī)范適用的基本制度 反致 47 有條件接受 只接受一級反致，不接受轉致和間接反致；或者只在特殊條件下接受反致。多數(shù)限于身份、繼承等領域。 《美國第二次沖突法重述 》 第 8 條 3款的規(guī)定外，在本州的法律選擇規(guī)則指 定應適用另一州的法律時，法院適用該另一州的本地法。 得出的結果與另一國法院審理該案時得出的結果相一致，則法院可適用另一州的法律選擇規(guī)則，但須考慮實際可行性。 3…….. 第四章 沖突規(guī)范適用的基本制度 反致 48 拒絕接受 1980年 《 關于合同義務的法律適用公約 》 第 15條 凡適用依本公約指定的任何國家的法律，意即適用該國現(xiàn)行的法律規(guī)則而非適用其國際私法規(guī)則。 意大利、荷蘭、埃及、希臘、敘利亞、巴西、伊拉克、伊朗、摩洛哥 只有少數(shù)國家的立法拒絕反致，旗幟鮮明地反對反致的學者也越來越少。而國際條約一般是不適用反致的。 第四章 沖突規(guī)范適用的基本制度 反致 49 雙重反致 英國單門獨戶地采用“雙重反致”的做法，但僅限于身份和繼承的領域。 雙重反致 Double Renvoi 外國法院說 Foreign Court Theory 完全反致 Total Renvoi 英國反致原則 English Doctrine of Renvoi 最早見于 1926年拉賽爾法官（ Russell）法官審理的安妮斯勒一案（ Re Annesley） 第四章 沖突規(guī)范適用的基本制度 反致 50 我國對反致的態(tài)度 最高院 《 關于適用 〈 涉外經(jīng)濟合同法 〉 的若干問題解答 》 處理合同所使用的法律，是指現(xiàn)行的實體法，而不包括沖突規(guī)范 …… 。 第四章 沖突規(guī)范適用的基本制度 反致 最高院 2023年 《 關于審理涉外民事或商事合同糾紛案件法律適用若干問題的規(guī)定 》 第一條 涉外民事或商事合同應適用的法律，是指有關國家或地區(qū)的實體法，不包括沖突法和程序法。 51 我國對反致的態(tài)度 《 中華人民共和國國際私法示范法 》 第八條 本法規(guī)定應適用的法律，是指現(xiàn)行有效的民商事實體法律，不包括沖突規(guī)范，但本法另有規(guī)定的除外。 在民事身份領域，外國沖突規(guī)范對中華人民共和國法律的反致應予接受。 《 民法典草案 》 第二條 依照本法規(guī)定應當適用的法律是指有關國家的民商事實體法，而非沖突法，但對于自然人的法律地位和身份關系，依照本法規(guī)定應當適用某外國法律，而依照該國沖突法又應當適用中華人民共和國法律的，可以適用中華人民共和國法律。 第四章 沖突規(guī)范適用的基本制度 反致 52 我國對反致的態(tài)度 第四章 沖突規(guī)范適用的基本制度 反致 《 法律適用法 》 第九條 涉外民事關系適用的外國