【文章內容簡介】 案件都是以 “ 虛假沖突 ” 的形式出現，即在沖突的雙方中只有一方有政府利益。 評價 ：一定程度上揭示了法律沖突背后所存在的不同國家的利益沖突的實質。但作為一種法律選擇的方法時，會有擴大法院地法適應的傾向。 司法判例 ：美國新澤西州最高法院 Wilkins V. Zelichowski案 最密切聯系說 (Doctrine of the Most Significant Relationship)—美國學者里斯的學說（ 20世紀） ● 一般含義 ：根據相關國家的法律與國際私法案件的聯系的密切程度決定其法律的適用 。 ● 理論內核： 在確定某一法律關系應適用的法律時，不應機械、呆板地根據該法律關系的本座確定準據法，而要看哪一個地方（或國家）與案件的事實和有關當事人有最密切的聯系，即結合每一個具體案件，靈活地選擇準據法。此理論已成為當今國際私法界共通的語言和趨勢， 奧地利、瑞士和德國晚近的國際私法立法更是以最密切聯系原則作為“帝王條款”或“至上條款”。 案例分析 美國紐約州的杰克遜夫婦邀請同住一城的巴布科克小姐一同驅車去加拿大做周末旅行。汽車由杰克遜先生駕駛。當汽車到達加拿大安大略省時，汽車突然失控發(fā)生車禍，致使巴布科克小姐嚴重受傷。巴布科克小姐回到紐約后，便向法院提起訴訟，要求杰克遜先生賠償損失。根據當時安大略省的法律規(guī)定，除以贏利為目的運載乘客以外，汽車的所有者和駕駛者對乘客因車禍造成的任何損失概不負責。但紐約州法律規(guī)定被告在這種情況下應負賠償責任。被告以侵權適用侵權行為地法為由，要求法院適用安大略省的法律，駁回原告提出的賠償要求。初審法院做出判決支持被告的主張，原告不服遂提出上訴。 對最密切聯系說之評價 ● 該理論既是法律選擇的指導原則，也是一個靈活的開放性的系屬公式而適用于合同、侵權、婚姻的效力、夫妻財產制、離婚、父母子女關系等領域的法律沖突問題的解決，以及住所、國籍的積極沖突的解決等。 ●價值分析：作為一個法律選擇的方法或規(guī)則時，克服了傳統沖突法原則的機械性；追求法律適用結果的客觀和公正；具有補缺的作用；賦予法官較大的自由裁量權；缺乏確定性；法官權力過大造成對法院地法的濫用。 關于國際私法理論的表格 學說名稱 適用外國法的理由 分析的基礎 所提供的法律選擇方法 本章小結之一 學說名稱 適用外國法的理由 分析的基礎 法則區(qū)別說 法律規(guī)則本身的性質所要求 法律規(guī)則 國際禮讓說 對外國主權者表示禮讓 禮讓 法律關系本座說 法律關系自身的性質所要求 法律關系 國籍說 國籍是國際法的基礎，有些法律關系應適用當事人國籍所屬國法 國籍 既得權說 尊重當事人根據外國法已取得的權利 既得權 本地法說 外國法的內容與本地法相同或相似 兩地法律的內容 政府利益分析說 該外國對適用其法律有較大的利益要求 政府利益 最密切聯系說 該外國法與案件具有最密切聯系 聯系因素 小結之二： 從普遍主義到比較學派 １．普遍主義 ——國際主義學派，把國際私法看作國際法或國際性的法律部門。以薩維尼、孟西尼等為代表。 ２ ． 特殊主義 ——國家主義學派 ， 認為國際私法不是普遍的而是特殊的 ， 不是國際的而是國內的 ， 各國國際私法只是自己的國內法的一個分支 。 以胡伯 、 戴西 、 庫克等為代表 。 ３ ． 比較學派 ——由德國學者拉貝爾創(chuàng)立 ， 代表人物包括特殊主義學派中那些抱現實主義態(tài)度的人 ， 如沃爾夫 、 克格爾 、 巴迪福等 。 這一學派特別強調通過尋求發(fā)展各國國際私法中的共同因子去形成一些能為國際社會普遍接受的新的沖突規(guī)則 ， 并盡可能減少沖突的因子 。 國際私法的立法史 ? 國際私法的國內立法 ——集中、全面、系統的發(fā)展趨勢 ,即法典化的趨勢 ? ? ——多采用雙邊沖突規(guī)范形式甚至選擇性沖突規(guī)范形式，以及將最密切聯系原則作為法律選擇的總的指導思想或最重要的沖突原則 ? 、刑法典這些基本法典一樣對總則和分則都有明確的劃分，非常完備。 統一國際私法的發(fā)展史 ? ―如果各國國際私法是互不相同的的，則因法院地國的不同而所選擇的準據法也互異，作出的判決也就各不相同，從實質上看，法律的沖突仍然沒有得到解決?！?——德國學者卡恩 ? 從事國際私法統一的主要國際組織： ? 海牙國際私法會議（ Hague Conference on Private International Law） ——國際上專門研究制定統一的國際私法規(guī)范的政府間國際組織，是 從事統一國際私法工作最具影響和最富成果的國際組織。 ? 美洲國家組織國際私法會議 ? 歐洲經濟共同體、歐洲聯盟、歐洲理事會 ? 聯合國 統一國際私法公約（即統一沖突法及程序法規(guī)范的公約，對實體私法進行統一的公約則稱為統一私法公約）的特點 一相較于法律適用法的統一更易取得成果 上一定程度的調和 規(guī)定有公共秩序保留條款 第三章 國際私法關系的主體 自然人的國籍沖突及其解決 ● 國籍沖突及其產生的原因 國籍的積極沖突 ：一個人同時具有兩個或兩個以上國籍的情況。 國籍的消極沖突 ：一個人不具有任何一國國籍的情況。 國籍沖突產生的原因 ——各國國籍法在國籍的取得和喪失的規(guī)定上存在差異 ①取得國籍的原因： ：血統主義、出生地主義、混合制； ：國內法上的原因（歸化、婚姻、收養(yǎng)） 。 國際法上的原因（領土割讓、國家合并） ②喪失國籍的原因： ：申請出籍、選擇； ：婚姻、收養(yǎng)、被剝奪、入籍 解決自然人國籍沖突的一般原則 ① 國籍積極沖突的解決 ： ：內國國籍優(yōu)先； ： 取得在先的國籍優(yōu)先（既得權保護） 。 取得在后的國籍優(yōu)先（變更國籍的自由） 。 當事人住所或慣常居所地國國籍優(yōu)先 。 與當事人有最密切聯系的國籍優(yōu)先 ②國籍消極沖突的解決 ： 當事人的住所地法為其本國法，無則以當事人的居所地法為替代； 法院地法作為替代（住所、居所不能確定時） 我國有關法律對自然人國籍確定的規(guī)定 依據為 《 中華人民共和國國籍法 》 和最高人民法院 《 關于貫徹執(zhí)行＜中華人民共和國民法通則＞若干問題的意見（試行） 》 。 ①國籍法不承認中國人具有雙重國籍以及盡量消除無國籍現象。 ②對國籍的積極沖突采住所或最密切聯系的解決原則。 《 意見 》 182條：“有雙重或多重國籍的外國人，以其有住所或者與其有最密切聯系的法律為其本國法?！? ③國籍的消極沖突采當事人居住地或住所地的解決原則。 《 意見 》 181條：“無國籍人的民事行為能力，一般適用其居住國法律；如未定居，適用其住所所在地法律?！? ? 住所 (domicile)：一個人以久住的意思而居住的某一處所。 ? 原始住所 (domicile of origin)：自然人出生時依法取得的住所。 ? 選擇住所 (domicile of choice)：自然人出生后依久住意思和居住事實而選擇取得的住所。 ? 從屬住所：不具有獨立法律地位的人（ 16歲以下未成年人、精神病患者）依法取得的住所。 ? 居所 (residence)：一個人在一定時間內居住的處所。 ? 慣常居所 (habitual residence) ：持續(xù)一定時間的經常的實際居處。 ? 自然人住所的積極沖突：一個人同時具有兩個或兩個以上的住所的情形。 ? 自然人住所的消極沖突：一個人不具有任何法律意義上的住所的情形。 ● 解決自然人住所積極沖突的一般原則 ? 內國住所與外國住所沖突時：內國住所優(yōu)先 ? 兩個或多個外國住所沖突時：最后取得的住所優(yōu)先（變更住所的自由） ? 兩個外國住所同時取得時：有最密切聯系的住所優(yōu)先 ? 以自然人的意思選擇住所 ● 解決自然人住所消極沖突的一般原則 ?以其居所或慣常居所為準 ?以其最后住所或出生時住所為準，若沒有，以居所為準 ?無任何居所、住所時，以現在所在地為準 ● 我國的相關法律規(guī)定 ? 民法通則第 15條規(guī)定，公民以其戶籍所在地的居住地為住所，經常居住地與住所不一致時，經常居住地視為住所。 ? 最高人民法院 《 關于貫徹執(zhí)行＜中華人民共和國民法通則＞若干問題的意見（試行） 》 第 183條規(guī)定，當事人的住所不明或者不能確定，以其經常居住地為住所；當事人有幾個住所的，以與產生糾紛的民事關系有最密切聯系的住所為住所。 《 解決本國法和住所地法沖突的公約 》 （ 1955年 6月 15日簽訂 ） ? 第一條：“如果當事人的住所地國規(guī)定適用當事人本國法，而其本國規(guī)定適用其住所地法時，凡締約國均應適用住所地國的內國法?！? ? “本公約所稱住所者，除以他人之住所或以某公共團體之所在地為住所者外，即為其習慣居所地?！? ? 第二條：“當事人住所地國和國籍國都規(guī)定應適用其住所地法時，凡締約國均應適用住所地國的內國法?！? ? 第三條：“當事人住所地國和國籍國都規(guī)定應適用其本國法時，凡締約國均應適用國籍國的內國法?！? ? 結論：具有住所地法優(yōu)先的傾向 法人的國籍 ● 法人：法律擬制的能獨立享有民事權利、承擔民事義務的法律實體。 法人的國籍指某法人隸屬于特定國家屬人管轄的法律根據，表明法人與某一國家之間特定的法律關系，它是區(qū)分內國法人與外國法人的標準。 ● 確定法人國籍的不同理論和標準 成員國籍主義 設立地主義 住所地主義 準據法主義 實際控制主義 復合標準說 我國確定法人國籍的有關法律規(guī)定 ● 對外國法人國籍的確定采取注冊登記地主義，依據是最高人民法院 《 關于貫徹執(zhí)行＜中華人民共和國民法通則＞若干問題的意見（試行） 》 第 184條規(guī)定，即“外國法人以其注冊登記地國家的法律為其本國法?！? ● 對內國法人國籍的確定采設立地主義和準據法的復合標準，我國 《 民法通則 》第 41條第 2款規(guī)定：“在中華人們共和國領域內設立的中外合資經營企業(yè)、中外合作經營企業(yè)和外資企業(yè)，具備法人條件的依法經工商行政管理機關核準登記，取得中國法人資格?！? 跨國公司的國籍問題 聯合國 《 跨國公司行動守則 》 為跨國公司所下的定義是： “本守則所用跨國公司一詞是指一個企業(yè)，組成這個企業(yè)的實體設在兩個或兩個以上國家，而不論這些實體的法律形式和活動范圍如何； 這種企業(yè)的業(yè)務是通過一個或多個決策中心，根據一定的決策體制經營的，因而具有一貫的政策和共同的戰(zhàn)略； 企業(yè)的各個實體由于所有權或別的因素有聯系關系，其中一個或一個以上的實體能對其他實體的活動施加重要影響，尤其是可以同其他實體分享知識、資源以及分擔責任。” 跨國公司一般指其母公司或總公司位于某國，在其他國家設有各種實體從事跨國經營活動的公司集團。 跨國公司的基本特征 ? 跨國性、戰(zhàn)略的全球性和管理的集中性、公司內部的相互聯系性。 ? 跨國公司內部各實體間在法律上往往是相互獨立的實體，而在經濟上又是在母公司控制下所形成的一個整體。從跨國公司具有共同的商業(yè)目的、中央控制和內部一體化的活動等方面看，它具有企業(yè)的特征，是一個經濟實體，但并不是一個法律實體。 ? 母公司與總公司具有基地國的法人資格；子公司是由母公司擁有全部或多數股權公司，一般依東道國法律設立而具有東道國的國籍；分公司則具有總公司的國籍。 案例分析：深圳某公司訴柯達（中國）股份公司案 原告沙龍制圖（深圳）有限公司自 1993年以來便購買柯達 SUPRAⅡ專業(yè)相紙，后因沖出的照片易產生黃點，就將柯達（中國）股份公司告上法庭。 被告柯達（中國）股份公司的代理律師稱：原告和被告沒有發(fā)生任何買賣關系，有質量缺陷的相紙是由柯達外貿公司銷售的，提供售后服務的是柯達（中國）有限公司，這兩家公司都是在香港注冊的，而柯達（中國）股份公司（一家中外合資公司，其中柯達公司占該家公司 80％的股權）是 1998年在上海注冊的。所以，原告選擇的被告主體不合格，因為柯達在世界各地都有單獨法人資格，獨立承擔法律責任。 原告則稱，柯達（中國）股份公司中柯達占有 80％的股權，它是柯達公司駐中國乃至亞太地區(qū)的辦事處，被告所稱的復雜關系不可能苛求消費者搞清楚，消費者看重的是柯達的品牌，并不知道誰是總公司，誰是子公司、誰又是分公司。針對這種情況，被告可以成為合格的被告，以維護消費者的合法權益。 ? 后深圳市中院審理認為柯達 (中國 )股份公司并非本案的主體，需另行確認主體再行訴訟。 ? 沙龍又在福田區(qū)法院將柯達 (外貿 )公司告上法庭，庭審也因故再次擱淺。 法人的住所 歐洲大陸的許多國家都主張依法人的住