【文章內(nèi)容簡介】 還是原來所稱的固定工，都必須訂立勞動合同?！皯?yīng)當(dāng)”在這里是“必須”的含義?！? 第十七條　訂立和變更勞動合同，應(yīng)當(dāng)遵循平等自愿、協(xié)商一致的原則，不得違反法律、行政法規(guī)的規(guī)定?！　趧雍贤婪ㄓ喠⒓淳哂蟹杉s束力，當(dāng)事人必須履行勞動合同規(guī)定的義務(wù)?！　”緱l第一款中的“法律、行政法規(guī)”既包括現(xiàn)行的法律、行政法規(guī)，也包括以后頒布實(shí)行的法律、行政法規(guī)，既包括勞動法律、法規(guī)，也包括民事、經(jīng)濟(jì)方面的法律、法規(guī)?！　”緱l第二款中的“依法”是指訂立勞動合同時所依據(jù)的現(xiàn)行法律和法規(guī)。　　勞動合同依法訂立即具有法律約束力，任何第三方不得非法干預(yù)勞動合同的履行。　 第十八條　下列勞動合同無效：　?。ㄒ唬┻`反法律、行政法規(guī)的勞動合同；　　（二）采取欺詐、威脅等手段訂立的勞動合同；　　無效的勞動合同，從訂立的時候起，就沒有法律約束力。確認(rèn)勞動合同部分無效的，如果不影響其余部分的效力，其余部分仍然有效。　　勞動合同的無效，由勞動爭議仲裁委員會或者人民法院確認(rèn)?！　”緱l第一款第（一）項(xiàng)中“法律、行政法規(guī)”與本法第十七條解釋相同。第（二）項(xiàng)中，“欺詐”是指：一方當(dāng)事人故意告知對方當(dāng)事人虛假的情況，或者故意隱瞞真實(shí)的情況，誘使對方當(dāng)事人作出錯誤意思表示的行為；“威脅”是指以給公民及其親友的生命健康、榮譽(yù)、名譽(yù)、財(cái)產(chǎn)等造成損害為要挾、迫使對方作出違背真實(shí)的意思表示的行為。（欺詐、威脅的解釋依據(jù)《最高人民在于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國民法通則〉若干問題的意見（試行）》）。　　勞動合同的無效，經(jīng)仲裁未引起訴訟的，由勞動爭議仲裁委員會認(rèn)定；經(jīng)仲裁引起訴訟的，由人民法院認(rèn)定。　 第十九條　勞動合同應(yīng)當(dāng)以書面形式訂立，并具備以下條款：　?。ㄒ唬﹦趧雍贤谙?；　?。ǘ┕ぷ鲀?nèi)容；　?。ㄈ﹦趧颖Ｗo(hù)和勞動條件；　?。ㄋ模﹦趧訄?bào)酬；　?。ㄎ澹﹦趧蛹o(jì)律；　?。﹦趧雍贤K止的條件；　?。ㄆ撸┻`反勞動合同的責(zé)任?！　趧雍贤翱畹谋貍錀l款外，當(dāng)事人可以協(xié)商約定其他內(nèi)容。　　勞動合同的必備條款中沒有規(guī)定社會保險(xiǎn)一項(xiàng)，原因在于：社會保險(xiǎn)在全社會范圍內(nèi)依法執(zhí)行，并不是訂立合同的雙方當(dāng)事人所能協(xié)商解決的?！　　皡f(xié)商約定其他內(nèi)容”是指勞動合同中的約定條款，即勞動合同雙方當(dāng)事人除依據(jù)本法就勞動合同的必備條款達(dá)成一致外，如果認(rèn)為某些方面與勞動合同有關(guān)的內(nèi)容仍需協(xié)調(diào)，便可將協(xié)商一致的內(nèi)容寫進(jìn)合同，這些內(nèi)容是合同當(dāng)事人自愿協(xié)商確定的，而不是法定的?！? 第二十條　勞動合同的期限分為有固定期限、無固定期限和以完成一定的工作為期限。　　勞動者在同一用人單位連續(xù)工作滿十年以上，當(dāng)事人雙方同意續(xù)延勞動合同的，如果勞動者提出訂立無固定期限的勞動合同，應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限的勞動合同?！　”緱l中的“當(dāng)事人雙方同意續(xù)延勞動合同的”，是指已有勞動合同到期，雙方同意續(xù)延的。并非指原固定工同意而一律訂立無固定期限的勞動合同。　第二十一條　勞動合同可以約定試用期。試用期最長不得超過六個月?！　”緱l中規(guī)定的“試用期”適用于初次就業(yè)或再次就業(yè)時改變勞動崗位或工種的勞動者?！? 第二十二條　勞動合同當(dāng)事人可以在勞動合同約定保守用人單位商業(yè)秘密的有關(guān)事項(xiàng)。根據(jù)《反不正當(dāng)競爭法》第十條規(guī)定，商業(yè)秘密指不為公眾所知悉，能為用人單位帶來經(jīng)濟(jì)利息，具有實(shí)用性并經(jīng)用人單位采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。第二十五條　勞動者有下列情形之一的，用人單位可以解除勞動合同：（一）在試用期間被證明不符合錄用條件的；（二）嚴(yán)重違反勞動紀(jì)律或者用人單位規(guī)章制度的；（三）嚴(yán)重失職，營私舞弊，對用人單位利益造成重大損害的；（四）被依法追究刑事責(zé)任的。本條中“嚴(yán)重違反勞動紀(jì)律”的行為，可根據(jù)《企業(yè)職工獎勵條例》和《國營企業(yè)辭退違紀(jì)職工暫行規(guī)定》等有關(guān)法規(guī)認(rèn)定。本條中的“重大損害”由企業(yè)內(nèi)部規(guī)章來規(guī)定。因?yàn)槠髽I(yè)類型各有不同，對重大損害的界定也千差萬別，故不便對重大損害作統(tǒng)一解釋。若由此發(fā)生勞動爭議，可以通過勞動爭議仲裁委員會對其規(guī)章規(guī)定的重大損害進(jìn)行認(rèn)定。本條中“被依法追究刑事責(zé)任”，具體指：（１）被人民檢察院免予起訴的；（２）被人民法院判處刑罰（刑罰包括：主型：管制、拘役、有期徒刑、無期徒刑、死刑；附加刑：罰金、剝奪政治權(quán)利、沒收財(cái)產(chǎn)）的；（３）被人民法院依據(jù)刑法第３２條免予刑事處分的。第二十六條　有下列情形之一的，用人單位可以解除勞動合同，但是應(yīng)當(dāng)提前三十日以書面形式通知勞動者本人：（一）勞動者患病或者非因工負(fù)傷，醫(yī)療期滿后，不能從事原工作也不能從事由用人單位另行安排的工作的；（二）勞動者不能勝任工作，經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作的；（三）勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，致使原勞動合同無法履行，經(jīng)當(dāng)事人協(xié)商不能就變更勞動合同達(dá)成協(xié)議的。本條第（一）項(xiàng)指勞動者醫(yī)療期滿后，不能從事原工作的，由原用人單位另行安排適當(dāng)工作之后，仍不能從事另行安排的工作的，可以解除勞動合同。本條第（二）項(xiàng)中的“不能勝任工作”，是指不能按要求完成勞動合同中約定的任務(wù)或者同工種，同崗位人員的工作量。用人單位不得故意提高定額標(biāo)準(zhǔn)，使勞動者無法完成。本條中的“客觀情況”指：發(fā)生不可抗力或出現(xiàn)致使勞動合同全部或部分條款無法履行的其他情況，如企業(yè)遷移、被兼并、企業(yè)資產(chǎn)轉(zhuǎn)移等，并且排除本法第二十七條所列的客觀情況。第二十七條　用人單位瀕臨礦產(chǎn)進(jìn)行法定整頓期間或者生產(chǎn)經(jīng)營狀況發(fā)生嚴(yán)重困難，確需裁減人員的，應(yīng)當(dāng)提前三十日向工會或者全體職工說明情況，聽取工會或者職工的意見，經(jīng)向勞動行政部門報(bào)告后，可以裁減人員。用人單位依據(jù)本條規(guī)定裁減人員，在六個月內(nèi)錄用人員的，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先錄用被裁減的人員。本條中的“法定整頓期間”指依據(jù)《中華人民共和國破產(chǎn)法》和《民事訴訟法》的破產(chǎn)程序進(jìn)入的整頓期間?！吧a(chǎn)經(jīng)營狀況發(fā)生嚴(yán)重困難”可以根據(jù)地方政府規(guī)定的困難企業(yè)標(biāo)準(zhǔn)來界定。“報(bào)告”僅指說明情況，無批準(zhǔn)的含義?！皟?yōu)先錄用”指同等條件下優(yōu)先錄用。第二十八條　用人單位依據(jù)本法第二十四條、第二十六條、第二十七條的規(guī)定解除勞動合同的，應(yīng)當(dāng)依照國家有關(guān)規(guī)定給予經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。本條中的“依據(jù)國家有關(guān)規(guī)定”是指國家法律、法規(guī)和勞動部制定的規(guī)章及其他規(guī)范性文件。目前除《國營企業(yè)實(shí)行勞動合同制暫行規(guī)定》對新招工人解除勞動合同給予經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，《中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)勞動管理規(guī)定》第四條規(guī)定，企業(yè)應(yīng)對被解雇的職工予以經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償外，其他勞動法律、法規(guī)、規(guī)章尚無此規(guī)定。需制定新的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償辦法?！堵男泻徒獬齽趧雍贤慕?jīng)濟(jì)補(bǔ)償辦法》正在制定中，將于明年一月一日前頒布。第二十九條　勞動者有下列情形之一的，用人單位不得依據(jù)本法第二十六條、第二十七條的規(guī)定解除勞動合同：（一）患職業(yè)病或者因工負(fù)傷并被確認(rèn)喪失或者部分喪失勞動能力的；（二）患病或者負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)的；（三）女工在孕期、產(chǎn)期、哺乳期內(nèi)的；（四）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。本條第（一）項(xiàng)、第（二）項(xiàng)、第（三）項(xiàng)之所以以法律的形式規(guī)定不得解除勞動合同，是為了保證勞動者在特殊情況下的權(quán)益不受侵害。在第（二）項(xiàng)、第（三）項(xiàng)規(guī)定的情形下勞動合同到期的，應(yīng)延續(xù)勞動合同到醫(yī)療期滿或女職工“三期”屆滿為止。本條第（四）項(xiàng)中的“法律、法規(guī)規(guī)定的其他情形”，這類規(guī)定是立法時經(jīng)常采用的技術(shù)性手段，其立法用意是：（１）在該條款列舉情況時，為避免遺漏現(xiàn)行法律、法規(guī)規(guī)定的其他情況，采用此種辦法使該法與其他法相銜接。（２）便于以后頒布的法律相銜接，即與新法相銜接。本法第四十二條第（三）項(xiàng)的解釋與此相同。第三十條　用人單位解除勞動合同，工會認(rèn)為不適當(dāng)?shù)?，有?quán)提出意見。如果用人單位違反法律、法規(guī)或者勞動合同，工會有權(quán)要求重新處理；勞動者申請仲裁或者提起訴訟的，工會應(yīng)當(dāng)依法給予支持和幫助。本條中的“法律、法規(guī)”是指與解除勞動合同有關(guān)的現(xiàn)行法律、法規(guī)。第三十一條　勞動者解除勞動合同，應(yīng)當(dāng)提前三十日以書面形式通知用人單位。本條規(guī)定了勞動者的辭職權(quán)，除此條規(guī)定的程序外，對勞動者行使辭職權(quán)不附加任何條件。但違反勞動合同約定者要依法承擔(dān)責(zé)任。第三十二條　有下列情形之一的，勞動者可以隨時通知用人單位解除勞動合同：（一）在試用期內(nèi)的；（二）用人單位以暴力、威脅或者非法限制人身自由的強(qiáng)迫勞動的；（三）用人單位未按照勞動合同約定支付勞動報(bào)酬或者提供勞動條件的。本條中的“非法限制人身自由”是指采用拘留、禁閉或其他強(qiáng)制方法非法剝奪或限制他人按照自己的意志支配自己的身體活動的自由的行為。第三十三條　企業(yè)職工一方與企業(yè)可以就勞動報(bào)酬、工作時間、休息休假、勞動安全衛(wèi)生、保險(xiǎn)福利等，簽訂集體合同。集體合同草案應(yīng)當(dāng)提交職工代表大會或者全體職工討論通過。　集體合同由工會代表職工與企業(yè)簽訂；沒有建立工會的企業(yè)，由職工推舉的代表與企業(yè)簽訂。本條中的“企業(yè)職工一方”是指企業(yè)工會或者職工推舉的代表（沒有建立工會的企業(yè)）。本條中的“保險(xiǎn)福利”主要是指國家基本社會保險(xiǎn)之外的企業(yè)補(bǔ)充保險(xiǎn)和職工福利。國家基本社會保險(xiǎn)依照法律法規(guī)規(guī)定執(zhí)行。第三十五條　依法簽訂的集體合同對企業(yè)和企業(yè)的全體職工具有約束力。職工個人與企業(yè)訂立的勞動合同中勞動條件和勞動報(bào)酬等標(biāo)準(zhǔn)不得低于集體合同的規(guī)定。集體合同中勞動條件和勞動報(bào)酬的規(guī)定不得違背國家法律法規(guī)的規(guī)定；企業(yè)與職工簽訂的勞動合同在此方面不得低于集體合同的規(guī)定。即集體合同的法律效力高于勞動合同，勞動法律、法規(guī)的法律效力高于集體合同。第三十六條　國家實(shí)行勞動者每日工作時間不超過八小時、平均每周工作時間不超過四十四小時的工時制度。根據(jù)《國務(wù)院關(guān)于職工工作時間的規(guī)定》，目前，職工的標(biāo)準(zhǔn)工作時間為每日工作八小時，平均每周工作四十四小時。但企業(yè)可以根據(jù)實(shí)際情況，在標(biāo)準(zhǔn)工作時間范圍內(nèi)合理安排生產(chǎn)和勞動時間。但每日不能超過八小時，平均每周不能超過四十四小時。第三十七條　對實(shí)行計(jì)件工作的勞動者，用人單位應(yīng)當(dāng)根據(jù)本法第三十六條規(guī)定的工時制度合理確定其勞動定額和計(jì)件報(bào)酬標(biāo)準(zhǔn)。本條應(yīng)理解為：（一）對于實(shí)行計(jì)件工資的用人單位，在實(shí)行新的工時制度下應(yīng)既能保證勞動者享受縮短工時的待遇，又盡量保證勞動者的計(jì)件工資收入不減少。（二）如果適當(dāng)調(diào)整勞動定額，在保證勞動者計(jì)件工資收入不降低的前提下，計(jì)件單價可以不作調(diào)整；如果調(diào)整勞動定額有困難，就應(yīng)該考慮適當(dāng)調(diào)整勞動者計(jì)件單價，以保證收入不減少。第三十八條　用人單位應(yīng)當(dāng)保證勞動者每周至少休息日。本條應(yīng)理解為：用人單位必須保證勞動者每周至少有一次２４小時不間斷的休息。第三十九條　企業(yè)因生產(chǎn)特點(diǎn)不能實(shí)行本法第三十六條、第三十八條規(guī)定的，經(jīng)勞動行政部門批準(zhǔn)，可以實(shí)行其他工作和休息辦法。勞動部、人事部頒發(fā)的《國務(wù)院關(guān)于職工工作時間的規(guī)定實(shí)施辦法》中規(guī)定：“由于工作性質(zhì)和職責(zé)的限制，不宜實(shí)行定時工作制的職工，由國務(wù)院行業(yè)系統(tǒng)主管部門提出意見，報(bào)國務(wù)院勞動、人事行政主管部門批準(zhǔn)，可以實(shí)行不定時工作制?！比纾撼鲎廛囻{駛員、森林巡視員等。第四十條　用人單位在下列節(jié)日期間應(yīng)當(dāng)依法安排勞動者休假：（一）元旦；（二）春節(jié)；（三）國際勞動節(jié)；（四）國慶節(jié)；　五）法律、法規(guī)規(guī)定的其他休假節(jié)日。根據(jù)１９４９年政務(wù)院發(fā)布的《全國年節(jié)及紀(jì)念日放假辦法》之規(guī)定，元旦、放假一天，一月一日；春節(jié)，放假三天，農(nóng)歷正月初一日、初二日、初三日；國際勞動節(jié)，放假一日，五月一日；國慶節(jié)，放假二日，十月一日、十月二日。本條第（五）項(xiàng)具體指：婦女節(jié)，放假半天；少數(shù)民族習(xí)慣的假日，由少數(shù)民族集居地區(qū)的地區(qū)人民政府，規(guī)定放假日期。其他紀(jì)念日，不放假，屬于全國人民的假日，如適逢星期日，應(yīng)在次日補(bǔ)假；凡屬于部分人民的假日，如適逢星期日不補(bǔ)假。休假節(jié)日不包括職工的帶薪年休假。第四十一條　用人單位由于生產(chǎn)經(jīng)營需要，經(jīng)與工會和勞動者協(xié)商后可以延長工作時間，一般每日不得超過一小時；因特殊原因需要延長工作時間的，在保障勞動者身體健康的條件下延長工作時間每日不得超過三小時，但是每月不得超過三十六小時。本條中的“延長工作時間”是指在企業(yè)執(zhí)行的工作時間制度的基礎(chǔ)上的加班加點(diǎn)。本條中的“生產(chǎn)經(jīng)營需要”是指來料加工、商業(yè)企業(yè)在旺季完成收購、運(yùn)輸、加工農(nóng)副產(chǎn)品緊急任務(wù)等情況。第四十二條　有下列情形之一的，延長工作時間不受本法第四十一條規(guī)定的限制：（一）發(fā)生自然災(zāi)害、事故或者其他原因，威脅勞動者生命健康和財(cái)產(chǎn)安全，需要緊急處理的；（二）生產(chǎn)設(shè)備、交通運(yùn)輸線路、公共設(shè)施發(fā)生故障，影響生產(chǎn)和公眾利益，必須及時搶修的；（三）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。本條第（三）項(xiàng)中的“法律、行政法規(guī)”，既包括現(xiàn)行的，也包括以后頒布實(shí)行的。當(dāng)前主要指國務(wù)院《關(guān)于職工工作時間的規(guī)定的實(shí)施辦法》規(guī)定的四種其他情形：（一）在法定節(jié)日和公休假日內(nèi)工作不能間斷，必須連續(xù)生產(chǎn)、運(yùn)輸或者營業(yè)的；（二）必須利用法定節(jié)日或公休假日的停產(chǎn)期間進(jìn)行設(shè)備檢修、保養(yǎng)的；（三）為完成國防緊急任務(wù)的；（四）為完成國家下達(dá)的其他緊急生產(chǎn)任務(wù)的。第四十四條　有下列情形之一的，用人單位應(yīng)當(dāng)按照下列標(biāo)準(zhǔn)支付高于勞動者正常工作時間工資的工資報(bào)酬：（一）安排勞動者延長工作時間的，支付不低于工資的百分之一百五十的工資報(bào)酬；（二）休息日安排勞動者工作又不能安排補(bǔ)休的，支付不低于工資的百分之二百的工資報(bào)酬；（三）法定休假日安排勞動者工作的，支付不低于工資的百分之三百的工資報(bào)酬。本條的“工資”，實(shí)行計(jì)時工資的用人單位，指的是用人單位規(guī)定的其本人的基本工資，其計(jì)算方法是：用月基本工資除以月法定工作天數(shù)（２３．５天）即得日工資，用日工資除以日工作時間即得小時工資；實(shí)行計(jì)件工資的用人單位，指的是勞動者在加班加點(diǎn)的工作時間內(nèi)應(yīng)得的計(jì)件工資。第四十六條　工資分配應(yīng)當(dāng)遵循按勞分配原則，實(shí)行同工同酬。工資水平在經(jīng)濟(jì)發(fā)展的基礎(chǔ)上逐步提高。國家對工作總量實(shí)行宏觀調(diào)控。本條中的“同工同酬”是指用人單位對于從事相同工作，付出等量勞動且取得相同勞績的勞動者，應(yīng)支付同等的勞動報(bào)酬。本條中的“工資水平”是指一定區(qū)域一定時期內(nèi)平均工資的高低程度。本條中的“工資總量”是指一定時期內(nèi)國民生產(chǎn)總值用于工資分配的總數(shù)量。本條中的“宏觀調(diào)控”的具體辦法，可執(zhí)行《關(guān)于加強(qiáng)企業(yè)工資總額宏觀調(diào)控的實(shí)施意見》