辦理建設工程施工合同糾紛案件舉證技巧(編輯修改稿)
2025-01-21 15:53 本頁面
【文章內容簡介】 中標后簽訂的為備案合同、補充合同。為什么要強調這點，在招投標前簽訂的合同是“黑合同”，中標后簽訂的未備案合同很多時候為“黑合同”。判斷“黑白合同”的標志基本是三大塊，但這里面的問題很復雜，隨著時間的比較，我對“黑白合同”的感受特別深，工期、質量、價款，這是“陰陽合同”最主要的幾個方面。中標合同約定是仲裁委，“黑合同”約定是法院，這是否可構成實質性的變更？不可以。關于實質性變更的問題，很重要的標志是這種變更是否影響一方當事人的利益失衡，這種利益的失衡不是輕微的失衡，而是重大的利益失衡。這種重大利益的失衡，往往會被認定為“黑合同”?！昂诎缀贤钡浆F在發(fā)展到一個比較新的境界，比如說，承包商和發(fā)包人簽了一個合同，中標合同簽完之后，接著承包人跟發(fā)包人簽合同，說房子蓋完之后，以多大的價格買你的房子，而這個價格遠遠超過當時的市場價，事實上是一種變相的讓利行為。還有一種新的情況是免費，合同約滿后，和開發(fā)商簽訂協(xié)議，免費建小區(qū)配套。還有一種新的情況是：小區(qū)里要搞幼兒園，幫開發(fā)商建小學、幼兒園，無償建校。這些在事實上就是典型的“黑白合同”。沒有承包商愿意把自己垂手可得的利益再端出去，尤其是對那些暴發(fā)富。但這個“黑白合同”跟前面合同剝離開了，完全是通過另外一種合同形式表現出來，通過捐贈合同、買賣合同，按道理講，已經不是一個同類的法律關系了，前面跟他是施工合同的法律關系，后面簽訂是相互買賣的法律關系或者捐贈的法律關系，不能放在一案中解決。六、分包合同分包合同有以下幾類：。直接找的勞務分包、專業(yè)分包。發(fā)包人直接指定XX東西由誰家來做。有的發(fā)包人會直接分包出去，不在這次的招標范圍內，有的在招標范圍內直接分包。七、施工所需的證件、批件施工所需的證件、批件，包括土地規(guī)劃手續(xù)、臨時占地用地證明手續(xù)。為什么要收集這個？工程必須要解決自己與對方簽訂的合同是否有效的問題，第二，如果這個合同不管有效還是無效，是否可履行。我們經常遇到發(fā)包人和承包人簽合同，合同簽下來之前，發(fā)包人根本就沒有取得國有土地使用權，或者沒有取得土地使用權，沒有規(guī)劃許可證。哪幾個證件最重要？?？赡苁羌w土地使用證，也可能是國有土地使用證。這三個證件是檢驗工程是否可以進行招投標的標志，如果這三個東西都沒有，合同肯定無效。如果沒有，工程都是有問題的。八、施工圖紙、設計交底等施工圖紙、設計交底、圖紙會審記錄、測繪資料，發(fā)包人提供的水文、地質、地下管網資料、坐標控制點資料等，這些都是做工程造價一個重要依據，因為圖紙是計算工程量的重要依據。律師如果有比較好的判斷力，當然很好，但一般律師很難說這個工程到底值多少錢，搞不清楚，將其搞清楚，一個比較好的辦法就是跟他進行討論，看看能不能跟委托人談?？梢韵驅Ψ教崴髻r，說，代表承包人，向發(fā)包人額外訴求一塊賠償，能給多少錢的費用如果沒有能力判斷他的工程值多少錢，可與他談談這個。這塊，律師大有可為。某些律師做了若干年之后，不能發(fā)現自己的用武之地，其實索賠這一塊就有很大的可為空間。在做案子過程中，要利用委托人向你提供的所有資料，來梳理索賠事項，看雙方的往來函件，聽委托人口頭的講述，看監(jiān)理會議紀要，看專題會議紀要，看監(jiān)理的通知、發(fā)文，在看一系列的文件中，都能夠找到工程工期質量出現問題的情形，依據這個，將所有的情形列成單，沿著情形，看是否可索賠。如果能找到，就可開始組織證據，開始算。坐標控制點資料就是將樓房蓋在哪的問題。我曾經做過一個案子，在我國號稱是排名第一的高校，我代表央企打官司，當時梳理證據時，就發(fā)現工程過程中，所提供的水文地質資料跟合同文件不符。九、工程進度款、總進度計劃及詳細的進度計劃工程進度款、總進度計劃及詳細的進度計劃，包括網絡圖橫道圖、承包人的年季月施工計劃、施工方案、施工組織設計及工程師批準的任何文件。將這些文件收集，可解決工期問題。尤其是網絡圖橫道圖，將來會用來確定關鍵線路和非關鍵線路重要的一個標志。監(jiān)理發(fā)開工通知前所提供的工程總度計劃和詳細進度計劃，這里面的網絡圖和橫道圖最具有實際價值。承包人年季月施工計劃、施工方案將來都是提索賠的重要依據和基礎，為什么？因為承包人的年季月施工計劃施工方案中，里面包含了大量的人工、機械和設備的安排。十、開工令、工程師簽發(fā)的開工通知書、開工報告在中標通知書以及中標以后簽訂的施工合同當中，里面都提到了開工日期和竣工日期，但是那個開工日期并不具有實際的操作價值，施工合同簽訂之后，往往會發(fā)生其他變故。十一、洽商變更單、工程簽證單工程價款的結算一般分為5大塊：第一，中標價。這從哪兒找？從中標合同中找。第二，洽商變更、工程簽證價款。第三，價差。材料和設備的價差。第四，索賠。第五，利息。洽商變更在菲迪克條款里，必須限期申報，逾期要承擔沒有價款的后果。我國1999年版的合同中是怎樣的呢？現在法院對工程變更、索賠這一塊時效的要求很低，尤其是關于工程變更。十二、發(fā)包人的指令書、確認書發(fā)包人的指令書、確認書，包括工程量的核實確認單、監(jiān)理通知、承包人的要求請求、工程聯系單、通知書，所有這些東西，都會影響工期，也會影響價款，也影響質量。將這些東西進行相應的收集整理。對做下一步的工作，有很好的幫助。每個案子都有
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