新合同法中的表見代理制度匯編(編輯修改稿)
2025-01-19 01:45 本頁面
【文章內容簡介】 新合同法之規(guī)定的缺陷當屬明顯:其一,依其規(guī)定,無權代理本人之利益似乎純然不為法律所慮及,即使禍從天降”,仍無法直接從法律上獲得必要救濟:訴訟中,本人完全不得基于其自身所處情勢提出任何抗辯,只能被動地攻擊主張表見代理的第三人所持理由”之正當性。其二,依其規(guī)定,表見代理只須具備一個條件即可成立,即第三人有理由相信無權代理人有代理權”。而第三人之有理由”,分明為一模糊用語,其可被理解為第三人主觀上之善意”,也可被理解為僅指第三人所處之某種客觀情勢,這樣就使第三人在主張表見代理時擁有極其寬闊的選擇余地,明顯置本人于不利?！ ∪欢?倘作冷靜反思,新合同法所作此等立法選擇又并非毫無道理:首先,雙重要件說”自身存在理論上的不足及操作上的困難,立法上難以完全采用。 如前所述,雙重要件說”正確之處在于指出了本人基于表見代理而承擔不利后果的某種本質原因。在多數(shù)情形,本人之于表見代理的發(fā)生也總是存在某種過失。但是,本人之過失”實際上并不能完全適當?shù)孛枥L本人于表見代理發(fā)生時所處的特定情勢。例如,由于本人與無權代理人之間的合伙關系、夫妻關系而發(fā)生的表見代理,就很難認定本人之存在何種嚴格意義上的過錯”。與此同時,本人之過錯為其主觀心理狀態(tài),多表現(xiàn)為消極的不作為(如撤銷代理人的代理權未及時告知被代理人等),司法操作上判斷此種過錯多有困難。誠如日本學者四宮和夫所言:實際上本人責任歸屬要素、基本權限與越權代理行為之關聯(lián)性等,往往成為(第三人)‘正當理由’判斷所考慮之對象。至于證明責任,大概而言與‘正當理由’方面,應由第三人舉證。而惡意(即本人之過失———筆者注)方面,則存在于本人方面,但從(正當理由)之現(xiàn)實機能考慮,似不應深究嚴格意義上之舉證責任?！薄?1〕質言之,如采雙重要件說”,無疑將導致確認表見代理的雙重標準,即既要確認第三人之無過錯,又要確認本人之過錯,從而導致司法操作上的不便。 其次,新合同法規(guī)定的表見代理的認定標準,擴張了司法解釋空間,迎合了法官裁量權擴大之立法潮流。 表面觀之,新合同法似乎完全采用了單一要件說”,但仔細考慮,卻大有斟酌之必要:對于表見代理的成立要件,新合同法并未確定為第三人之無過錯”,而為第三人相信無權代理人有代理權之有理由”。而第三人有理由”之概括性與模糊性,無疑為對此可作之立法解釋及司法解釋提供了廣闊的空間。由此辨之,新合同法的立法本意,并非純然不考慮本人之利益,亦并非如前述單一要件說”之理論闡述”,完全以第三人有否過失(而完全不考慮本人之于無權代理發(fā)生所處之特定情勢)為判斷表見代理能否成立的唯一條件。倘結合新合同法諸多規(guī)則有意擴張司法裁量權的做法,則有關表見代理成立條件之簡略、概括乃至模糊的規(guī)定之用意,不言自明?！ 】偠灾?新合同法未仿德、日等國民法典列舉規(guī)定成立表見代理的諸種法定事由,而對之設定富有彈性的原則規(guī)定,此種立法選擇利弊共存:其利在便于法官依個案之具體情勢靈活作出裁判。其弊則在于立法上此種彈性規(guī)定的適用效果,不得不取決于法官正確的公平觀念及對立法意圖的把握,適用上難免導致偏差。因此,對新合同法規(guī)定的表見代理成立條件作出某些法律適用上的限制性解釋,當屬必要: (一) 對第三人有理由”的判斷,司法上應借鑒其他各國立法所列舉規(guī)定的成立表見代理之各種典型情形,從審判觀念上形成判斷表見代理能否成立之具體標準。而本人于無權代理發(fā)生具有過失”及本人與無權代理人之間存在某種特殊關系”,則應當成為認定第三人有理由”相信無權代理人有代理權的基本事實依據。 (二) 對第三人有理由”的判斷,司法上應采客觀抽象之一般標準。具體而言,如第三人有理由”相信無權代理人有代理權,則該第三人當然為無過錯”。但從訴訟操作效果看,有理由”非完全等同于無過錯”:第三人有無過錯為特定當事人之主觀心理狀態(tài)。其有無理由則為具備一定條件之客觀事實。訴訟中,法官認定之指向不應為第三人是否知道”或應當知道”代理人無代理權,而應為其相信無權代理人有代理權有無理由”及理由是否充分。亦即對第三人有無理由之判斷,并不依據特定第三人本人所具有之特定條件,如其判斷能力、判斷手段等(此系個別標準),而應依具備通常判斷能力及判斷手段的當事人之一般標準。例如,與本人無任何關系之無權代理人,利用偽造的印章、合同書等與第三人訂立合同,其偽造的文件達到天衣無疑的程度。如依個別標準,第三人完全有可能根本無法判斷代理證書之真?zhèn)?其得構成不知”或不應知”代理人無代理權之善意。但如依一般標準,則第三人在與無權代理人之間原來并不存在任何信賴關系的情況下,未對虛假的代理證書作必要的審查(在通訊工具十分發(fā)達的現(xiàn)代社會,此實屬輕而易舉),便與之訂立合同,其既不符合交易習慣,亦未盡到謹慎交易之必要注意,故其僅憑不可能辯別代理證書之真?zhèn)巍敝畣渭兪聦?當不能構成相信無權代理人有代理權之充分理由。 長子能多繼承遺產嗎_生活困難的人能多繼承遺產嗎 長沙市人民政府辦公廳關于進一步加強機電設備采購招標投標管理工作的通知 關于借款合同雙方當事人未經保證人同意達成延期還款協(xié)議后保證人是否繼續(xù)承 最高人民法院經濟審判庭關于新疆醫(yī)學院第一附屬醫(yī)院與烏魯木齊市一０四團青 怎么分配法定繼承中的遺產_在遺產分配中需注意什么 中國人民銀行關于金融機構從貸款保證人存款帳戶直接扣收貸款問題的復函 轉繼承適用范圍是什么_轉繼承是否受次數(shù)限制 轉發(fā)省政府辦公廳轉發(fā)國務院辦公廳印發(fā)國務院有關部門實施招標投標活動行政 最高人民法院關于商都縣毛毯廠與呼和浩特聯(lián)合毛紡織科研實驗廠加工承攬毛毯 被繼承人債務清償糾紛怎么解決_法律如何規(guī)定 青島市人民政府辦公廳關于對行政事業(yè)單位銀行賬戶進行招投標管理工作的通知 北京市發(fā)展和改革委員會關于規(guī)范政府投資建設的市政道路項目招投標信息發(fā)布 生母和繼母的繼承權一樣嗎_繼母有繼承權嗎 關于加強技術引進合同及售付匯管理的補充通知 中國人民銀行辦公廳關于對涉及原北海十二家城市信用社經濟糾紛案件訴訟時效 撫恤金能不能作為遺產繼承_保險金能不能作為遺產繼承 地政士專業(yè)訓練機關構學校團體認可辦法 繼承權放棄的方式_被放棄的財產怎么處理
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