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正文內(nèi)容

建筑建設(shè)工程施工合同的簽訂與風(fēng)險控制(編輯修改稿)

2024-12-19 03:44 本頁面
 

【文章內(nèi)容簡介】 形,要 注意計量程序,在計量前務(wù)必通知其本人參加計量,通知要采用書面等能證明對方收到通知的形式送達(dá),防止事后不認(rèn)帳。 作好工程量報告的送達(dá)簽收,準(zhǔn)確注明送達(dá)時間。 工程變更及時進行書面確認(rèn),工程變更確認(rèn)后應(yīng)及時提出工程價款變更的報告。因為,工程量的變更并不代表工程價款的變更,按通用條款的規(guī)定,工程變更確定后的 14 日內(nèi)要提出價款變更報告,否則,視為工程變更不涉及價款的變更。 執(zhí)行工程師的指令而發(fā)生的工程量,如果工程師不予簽證認(rèn)可,承包人也要通過有效的形式固定證據(jù),按最高人民法 院《關(guān)于審理建設(shè)施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》19條的規(guī)定,該部分工程量是可以得到支持的。 十五、工程進度款的支付。關(guān)于進度款支付問題,承包人與發(fā)包人常發(fā)生以下爭議: 工程進度款按形象進度支付,由于建設(shè)工程專業(yè)性強,當(dāng)事人約定不明確,對確定工程款支付時間難以確定; 發(fā)包人不支付進度款,承包人停止施工,雙方對誰違約問題發(fā)生爭議。 控制風(fēng)險的措施有: 雙方在簽定合同時對于形象進度盡量作出具體描述,如“每月 10日前”或在“第二層樓面完成時支付工程款”,盡 量不使用“按形象進度施工至 30%、 60%時”類語句表述; 對于發(fā)包人不支付進度款和承包人停止施工的處理,在合同中要約定履行的時間先后順序,及發(fā)包人不履行付款義務(wù)時,承包人可以停止施工,并可要求發(fā)包人承擔(dān)違約責(zé)任。這是合同法第 67 條規(guī)定的先履行抗辯權(quán)。但是,在行使先履行抗辯權(quán)時,應(yīng)注意程序,即先要求發(fā)包人支付工程,當(dāng)付款的要求不能滿足時,方可停工,并可要求發(fā)包人順延工期,賠償停工、窩工損失等。 十六、材料設(shè)備供應(yīng)。 在甲供材的情形,存在的主要問題是,企業(yè)法律意識不強,操作極不規(guī)范,簽 訂的合同較簡單,缺乏嚴(yán)謹(jǐn)性,合同履行行為也較為隨意。有的沒有發(fā)包人供應(yīng)材料設(shè)備一覽表,有的則約定不明確,在施工合同履行過程中,承包人與發(fā)包人經(jīng)常發(fā)生因為發(fā)包人是否按時、按量、按質(zhì)供應(yīng)材料發(fā)生爭議??刂骑L(fēng)險的方法有: 對發(fā)包人供應(yīng)材料的品種、規(guī)格、型號、數(shù)量、單價、質(zhì)量等級、提供時間和地點進行明確約定,作為合同的附件,特別是時間地點務(wù)必明確,它將涉及工期延期和訴訟管轄問題; 發(fā)包人供應(yīng)材料要及時通知承包人,承包人接到通知后應(yīng)派人及時參加材料清點,清點后由發(fā)包人簽字確認(rèn),材料設(shè)備的 清點應(yīng)辦理交接手續(xù),注明交接時間、地點和質(zhì)量狀況。承包人應(yīng)將甲供材納入材料管理范圍。承包人在材料設(shè)備交接時應(yīng)向發(fā)包人索取合格證書和使用說明書; 承包人在甲供材使用前,務(wù)必進行檢驗。 承包人采購設(shè)備材料的情形,主要糾紛如下: 承包人偷工減料,使用不合格的材料、設(shè)備影響工程質(zhì)量; 承包人采購的材料、設(shè)備均合格,但未按照發(fā)包人要求的型號、品種采購。 控制風(fēng)險的方法是: 雙方對承包人采購材料的品種、規(guī)格、型號、數(shù)量、單價、質(zhì)量等級、提供時間 和地點進行明確約定,作為合同的附件,特別是時間、地點務(wù)必明確,它將涉及工期延期和訴訟管轄問題; 6 承包人采購材料應(yīng)嚴(yán)格按照合同的要求采購,嚴(yán)禁使用偽劣產(chǎn)品,采購材料時務(wù)必向供應(yīng)商索取本批次貨物的合格證書; 材料進場前應(yīng)書面通知工程師清點確認(rèn); 承包人應(yīng)按發(fā)包人的要求對材料進行檢驗,不合格的或不符合約定規(guī)格、型號的不得使用。 十七、工程變更。工程變更包括工程設(shè)計變更和其他變更,其他變更包括工程質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)、其他實質(zhì)性變更。工程變更屬于合同變更的一種。工程設(shè)計變更屬于單方變更,發(fā)包人可單方面決定工程設(shè)計變更,無須承包人協(xié)商同意。 (一)工程設(shè)計變更問題。 在施工合同中,雙方所發(fā)生的工程款結(jié)算糾紛以及工程質(zhì)量爭議常常與設(shè)計變更有關(guān),主要有以下幾個方面; 雙方對工程拖期是否與工程設(shè)計變更有關(guān)發(fā)生爭議; 雙方對工程質(zhì)量問題是否與工程設(shè)計變更有關(guān)發(fā)生爭議; 雙方對因工程設(shè)計變更所導(dǎo)致的工程量變更所 增減的工程造價發(fā)生爭議。 控制風(fēng)險的方法: 雙方對發(fā)生工程設(shè)計變更要以書面形式加以記載,防止承包人僅憑工程師的口頭指令施工,沒有書面證據(jù),特別要注意“三邊工程”和一個工程存在多份圖紙的情形; 發(fā)生工程設(shè)計變更情況,嚴(yán)格按照通用條款第 31條的規(guī)定執(zhí)行,如有必要,可在專用條款中進一步明確; 發(fā)生質(zhì)量爭議,交由有資質(zhì)的質(zhì)量鑒定機構(gòu)鑒定,分清質(zhì)量責(zé)任。 特別注意監(jiān)理工程師的職務(wù)權(quán)限,弄清楚其是否有工程量和工程價款的簽證權(quán),一般發(fā)包人將該兩項權(quán)利收回, 授予發(fā)包人駐工地代表。 (二)其他變更問題。 工程其他變更不得違反《招標(biāo)投標(biāo)法》的規(guī)定,既不得與經(jīng)過備案的中標(biāo)合同的實質(zhì)性(質(zhì)量、價格和工期)內(nèi)容不一致。 雙方在簽訂合同時一般對工程其他變更不做約定,發(fā)生 爭議時無適用條款加以解決。因此,雙方應(yīng)對工程其他變更情況作出原則性、程序性約定。 (三)確定變更價款。工程變更(包括設(shè)計變更和其他變更)導(dǎo)致工程量和質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)變化,因而產(chǎn)生工程價款的變化的,雙方應(yīng)協(xié)商解決。協(xié)商不成的,按最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第 16條第 2 款的規(guī)定處理,“ 因設(shè)計變更導(dǎo)致建設(shè)工程的工程量或者質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)發(fā)生變化,當(dāng)事人對該部分工程價款不能協(xié)商一致的,可以參照簽訂建設(shè)工程施工合同時當(dāng)?shù)亟ㄔO(shè)行政主管部門發(fā)布的計價方法或者計價標(biāo)準(zhǔn)結(jié)算工程價款?!弊⒁庠撘?guī)定只規(guī)定了設(shè)計變更的情形,其他變更導(dǎo)致的工程量和質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)如何處理沒有規(guī)定,需要雙方在合同中明確約定,同時注意并非所有的工程變更都導(dǎo)致工程價款變更,承包人未在確定變更后 14 日內(nèi)向工程師提出變更價款的報告以及承包人自身原因?qū)е鹿こ套兏邪藷o權(quán)要求追加合同價款。 目前有關(guān)變更價款產(chǎn)生的糾紛主要 集中在: 承包人不及時(變更確定后 14日內(nèi))提出變更工程價款的報告,對工程量增減導(dǎo)致的工程價款變更難以確認(rèn); 對于承包人提出的變更價款的報告,工程師不予答復(fù)或不予確認(rèn)( 14 日); 雙方對工程變更的價格發(fā)生爭議。 控制風(fēng)險的方法有: 在工程變更確定后 14日內(nèi),承包人應(yīng)向工程師提出書面的變更價款的報告,并由工程師以書面形式確認(rèn); 7 雙方在簽訂合同時,對工程變更價款所執(zhí)行的價格加以約定; 當(dāng)工程師不予答復(fù)和確認(rèn)的情況,按照通用條款第 、 款規(guī)定處理,即逾期不答復(fù)或確認(rèn)的,視為同意。 十八、竣工驗收與結(jié)算 (一)工程竣工驗收。 發(fā)包人與承包人在竣工驗收方面的爭議糾紛主要集中在以下幾個方面: 建設(shè)工程未經(jīng)驗收,發(fā)包人擅自使用,導(dǎo)致工程質(zhì)量糾紛; 雙方因工程未經(jīng)驗收或驗收不合格情況下的價款支付問題發(fā)生爭議。 控制風(fēng)險的方
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