【文章內(nèi)容簡(jiǎn)介】 告，否則，視為工程變更不涉及價(jià)款的變更。 n 執(zhí)行工程師的指令而發(fā)生的工程量，如果工程師不予簽證認(rèn)可，承包人也要通過(guò)有效的形式固定證據(jù)，按最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》 19條的規(guī)定，該部分工程量是可以得到支持的。 十六、工程進(jìn)度款的支付 n 關(guān)于進(jìn)度款支付問(wèn)題，承包人與發(fā)包人常發(fā)生以下?tīng)?zhēng)議： n 工程進(jìn)度款按形象進(jìn)度支付，由于建設(shè)工程專業(yè)性強(qiáng)，當(dāng)事人約定不明確，對(duì)確定工程款支付時(shí)間難以確定； n 發(fā)包人不支付進(jìn)度款，承包人停止施工，雙方對(duì)誰(shuí)違約問(wèn)題發(fā)生爭(zhēng)議。 n 控制風(fēng)險(xiǎn)的措施有： n 雙方在簽定合同時(shí)對(duì)于形象進(jìn)度盡量作出具體描述，如 “每月 10日前 ”或在 “第二層樓面完成時(shí)支付工程款 ”，盡量不使用 “按形象進(jìn)度施工至 30% 、 60% 時(shí) ”類語(yǔ)句表述； n 對(duì)于發(fā)包人不支付進(jìn)度款和承包人停止施工的處理，在合同中要約定履行的時(shí)間先后順序，及發(fā)包人不履行付款義務(wù)時(shí)，承包人可以停止施工，并可要求發(fā)包人承擔(dān)違約責(zé)任。這是 《合同法 》 第 67條規(guī)定的先履行抗辯權(quán)：當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權(quán)拒絕其履行要求。先履行一方履行債務(wù)不符合約定的，后履行一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。十七、材料設(shè)備供應(yīng) n 在甲供材的情形，存在的主要問(wèn)題是，企業(yè)法律意識(shí)不強(qiáng)，操作極不規(guī)范，簽訂的合同較簡(jiǎn)單，缺乏嚴(yán)謹(jǐn)性，合同履行行為也較為隨意。有的沒(méi)有發(fā)包人供應(yīng)材料設(shè)備一覽表，有的則約定不明確，在施工合同履行過(guò)程中，承包人與發(fā)包人經(jīng)常發(fā)生因?yàn)榘l(fā)包人是否按時(shí)、按量、按質(zhì)供應(yīng)材料發(fā)生爭(zhēng)議?？刂骑L(fēng)險(xiǎn)的方法有：n 對(duì)發(fā)包人供應(yīng)材料的品種、規(guī)格、型號(hào)、數(shù)量、單價(jià)、質(zhì)量等級(jí)、提供時(shí)間和地點(diǎn)進(jìn)行明確約定，作為合同的附件，特別是時(shí)間地點(diǎn)務(wù)必明確，它將涉及工期延期和訴訟管轄問(wèn)題； n 發(fā)包人供應(yīng)材料要及時(shí)通知承包人，承包人接到通知后應(yīng)派人及時(shí)參加材料清點(diǎn)，清點(diǎn)后由發(fā)包人簽字確認(rèn)，材料設(shè)備的清點(diǎn)應(yīng)辦理交接手續(xù)，注明交接時(shí)間、地點(diǎn)和質(zhì)量狀況。承包人應(yīng)將甲供材納入材料管理范圍。承包人在材料設(shè)備交接時(shí)應(yīng)向發(fā)包人索取合格證書(shū)和使用說(shuō)明書(shū)； n 承包人在甲供材使用前，務(wù)必進(jìn)行檢驗(yàn)。 n承包人采購(gòu)設(shè)備材料的情形，主要糾紛如下： n承包人偷工減料，使用不合格的材料、設(shè)備影響工程質(zhì)量； n承包人采購(gòu)的材料、設(shè)備均合格，但未按照發(fā)包人要求的型號(hào)、品種采購(gòu)。 n 控制風(fēng)險(xiǎn)的方法是： n 雙方對(duì)承包人采購(gòu)材料的品種、規(guī)格、型號(hào)、數(shù)量、單價(jià)、質(zhì)量等級(jí)、提供時(shí)間和地點(diǎn)進(jìn)行明確約定，作為合同的附件，特別是時(shí)間、地點(diǎn)務(wù)必明確，它將涉及工期延期和訴訟管轄問(wèn)題； n 承包人采購(gòu)材料應(yīng)嚴(yán)格按照合同的要求采購(gòu)，嚴(yán)禁使用偽劣產(chǎn)品，采購(gòu)材料時(shí)務(wù)必向供應(yīng)商索取本批次貨物的合格證書(shū)； n 材料進(jìn)場(chǎng)前應(yīng)書(shū)面通知工程師清點(diǎn)確認(rèn)； n 承包人應(yīng)按發(fā)包人的要求對(duì)材料進(jìn)行檢驗(yàn)，不合格的或不符合約定規(guī)格、型號(hào)的不得使用。 十八、工程變更 n工程變更包括工程設(shè)計(jì)變更和其他變更，其他變更包括工程質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)、其他實(shí)質(zhì)性變更。工程變更屬于合同變更的一種。工程設(shè)計(jì)變更屬于單方變更，發(fā)包人可單方面決定工程設(shè)計(jì)變更，無(wú)須承包人協(xié)商同意。 （ 一）工程設(shè)計(jì)變更問(wèn)題 n 在施工合同中，雙方所發(fā)生的工程款結(jié)算糾紛以及工程質(zhì)量爭(zhēng)議常常與設(shè)計(jì)變更有關(guān)，主要有以下幾個(gè)方面 : n 雙方對(duì)工程拖期是否與工程設(shè)計(jì)變更有關(guān)發(fā)生爭(zhēng)議； n 雙方對(duì)工程質(zhì)量問(wèn)題是否與工程設(shè)計(jì)變更有關(guān)發(fā)生爭(zhēng)議； n 雙方對(duì)因工程設(shè)計(jì)變更所導(dǎo)致的工程量變更所增減的工程造價(jià)發(fā)生爭(zhēng)議。 n 控制風(fēng)險(xiǎn)的方法： n 雙方對(duì)發(fā)生工程設(shè)計(jì)變更要以書(shū)面形式加以記載，防止承包人僅憑工程師的口頭指令施工，沒(méi)有書(shū)面證據(jù)，特別要注意 “三邊工程 ”和一個(gè)工程存在多份圖紙的情形； n 發(fā)生工程設(shè)計(jì)變更情況，嚴(yán)格按照通用條款第 31條的規(guī)定執(zhí)行，如有必要，可在專用條款中進(jìn)一步明確； n 發(fā)生質(zhì)量爭(zhēng)議，交由有資質(zhì)的質(zhì)量鑒定機(jī)構(gòu)鑒定，分清質(zhì)量責(zé)任。 n 特別注意監(jiān)理工程師的職務(wù)權(quán)限，弄清楚其是否有工程量和工程價(jià)款的簽證權(quán)，一般發(fā)包人將該兩項(xiàng)權(quán)利收回，授予發(fā)包人駐工地代表。 （ 二）其他變更問(wèn)題 n 工程其他變更不得違反《招標(biāo)投標(biāo)法》的規(guī)定，既不得與經(jīng)過(guò)備案的中標(biāo)合同的實(shí)質(zhì)性（質(zhì)量、價(jià)格和工期）內(nèi)容不一致。 n 雙方在簽訂合同時(shí)一般對(duì)工程其他變更不做約定，發(fā)生爭(zhēng)議時(shí)無(wú)適用條款加以解決。因此，雙方應(yīng)對(duì)工程其他變更情況作出原則性、程序性約定。 （ 三）確定變更價(jià)款 n 工程變更（包括設(shè)計(jì)變更和其他變更）導(dǎo)致工程量和質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)變化，因而產(chǎn)生工程價(jià)款的變化的，雙方應(yīng)協(xié)商解決。協(xié)商不成的，按最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》第 16條第 2款的規(guī)定處理， “因設(shè)計(jì)變更導(dǎo)致建設(shè)工程的工程量或者質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)發(fā)生變化，當(dāng)事人對(duì)該部分工程價(jià)款不能協(xié)商一致的，可以參照簽訂建設(shè)工程施工合同時(shí)當(dāng)?shù)亟ㄔO(shè)行政主管部門發(fā)布的計(jì)價(jià)方法或者計(jì)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)結(jié)算工程價(jià)款。 ”注意該規(guī)定只規(guī)定了設(shè)計(jì)變更的情形，其他變更導(dǎo)致的工程量和質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)如何處理沒(méi)有規(guī)定，需要雙方在合同中明確約定，同時(shí)注意并非所有的工程變更都導(dǎo)致工程價(jià)款變更，承包人未在確定變更后 14日內(nèi)向工程師提出變更價(jià)款的報(bào)告以及承包人自身原因?qū)е鹿こ套兏?，承包人無(wú)權(quán)要求追加合同價(jià)款。 n 目前有關(guān)變更價(jià)款產(chǎn)生的糾紛主要集中在： n 承包人不及時(shí)（變更確定后 14日內(nèi)）提出變更工程價(jià)款的報(bào)告，對(duì)工程量增減導(dǎo)致的工程價(jià)款變更難以確認(rèn)； n 對(duì)于承包人提出的變更價(jià)款的報(bào)告，工程師不予答復(fù)或不予確認(rèn)（ 14日）； n 雙方對(duì)工程變更的價(jià)格發(fā)生爭(zhēng)議。 n 控制風(fēng)險(xiǎn)的方法有： n 在工程變更確定后 14日內(nèi)，承包人應(yīng)向工程師提出書(shū)面的變更價(jià)款的報(bào)告，并由工程師以書(shū)面形式確認(rèn)； n 雙方在簽訂合同時(shí)，對(duì)工程變更價(jià)款所執(zhí)行的價(jià)格加以約定； n 當(dāng)工程師不予答復(fù)和確認(rèn)的情況，按照通用條款第 、 ，即逾期不答復(fù)或確認(rèn)的，視為同意。 十九、竣工驗(yàn)收與結(jié)算 n 發(fā)包人與承包人在竣工驗(yàn)收方面的爭(zhēng)議糾紛主要集中在以下幾個(gè)方面： n 建設(shè)工程未經(jīng)驗(yàn)收，發(fā)包人擅自使用，導(dǎo)致工程質(zhì)量糾紛； n 雙方因工程未經(jīng)驗(yàn)收或驗(yàn)收不合格情況下的價(jià)款支付問(wèn)題發(fā)生爭(zhēng)議。 n 控制風(fēng)險(xiǎn)的方法主要是雙方都要以工程質(zhì)量為主線，嚴(yán)格依據(jù)《合同法》第 279條和建設(shè)部《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》第 16條等相關(guān)的法律規(guī)定，工程竣工后及時(shí)組織驗(yàn)收，未經(jīng)驗(yàn)收，工程不得交付使用。同時(shí)，承包人應(yīng)當(dāng)根據(jù)通用條款第 32條的規(guī)定，及時(shí)向發(fā)包人提交竣工驗(yàn)收?qǐng)?bào)告并保留好簽收記錄，以免發(fā)包人拖延驗(yàn)收時(shí)間。這里，作為承包人尤其注意工程質(zhì)量，以及平時(shí)施工資料的收集整理。 n 最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》第三條規(guī)定， “建設(shè)工程施工合同無(wú)效，且建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收不合格的，按照以下情形分別處理：（一）修復(fù)后的建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格，發(fā)包人請(qǐng)求承包人承擔(dān)修復(fù)費(fèi)用的，應(yīng)予支持；（二）修復(fù)后的建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收不合格，承包人請(qǐng)求支付工程價(jià)款的，不予支持。因建設(shè)工程不合格造成的損失，發(fā)包人有過(guò)錯(cuò)的，也應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。 ” n 第十三條規(guī)定， “建設(shè)工程未經(jīng)竣工驗(yàn)收，發(fā)包人擅自使用后，又以使用部分質(zhì)量不符合約定為由主張權(quán)利的，不予支持；但是承包人應(yīng)當(dāng)在建設(shè)工程的合理使用壽命內(nèi)對(duì)地基基礎(chǔ)工程和主體結(jié)構(gòu)質(zhì)量承擔(dān)民事責(zé)任。 ” n 第十四條規(guī)定， “當(dāng)事人對(duì)建設(shè)工程實(shí)際竣工日期有爭(zhēng)議的，按照以下情形分別處理：（一）建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格的，以竣工驗(yàn)收合格之日為竣工日期；（二）承包人已經(jīng)提交竣工驗(yàn)收?qǐng)?bào)告，發(fā)包人拖延驗(yàn)收的，以承包人提交驗(yàn)收?qǐng)?bào)告之日為竣工日期；（三）建設(shè)工程未經(jīng)竣工驗(yàn)收，發(fā)包人擅自使用的，以轉(zhuǎn)移占有建設(shè)工程之日為竣工日期。 ” n 第十六條第 3款規(guī)定， “建設(shè)工程施工合同有效，但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收不合格的，工程價(jià)款結(jié)算參照本解釋第三條規(guī)定處理。 ” （ 二）竣工結(jié)算 n 實(shí)際施工過(guò)程中，發(fā)包人為了拖延支付工程款，往往對(duì)承包人提交的竣工結(jié)算報(bào)告遲遲不予答復(fù)，而通用條款第 33條只規(guī)定了發(fā)包人給予確認(rèn)和提出修改意見(jiàn)的期限，但并未明確約定：發(fā)包人收到竣工結(jié)算文件后，在約定期限內(nèi)不予答復(fù)的，視為認(rèn)可竣工結(jié)算文件。而為了保護(hù)承包人的合法權(quán)益，建議將建設(shè)部發(fā)布的《建設(shè)工程施工發(fā)包與承包計(jì)價(jià)管理辦法》和《建設(shè)工程價(jià)款結(jié)算暫行辦法》列為合同適用的規(guī)章和法律文件，因?yàn)榍笆鲛k法規(guī)定， “發(fā)包人應(yīng)該在收到竣工結(jié)算文件后的約定期限內(nèi)予以答復(fù)。逾期未答復(fù)的，竣工結(jié)算文件視為被認(rèn)可。合同對(duì)答復(fù)期限沒(méi)有明確約定的，可視為約定期限為 28天。 ”最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》第二十條規(guī)定， “當(dāng)事人約定，發(fā)包人收到竣工結(jié)算文件后，在約定期限內(nèi)不予答復(fù)，視為認(rèn)可竣工結(jié)算文件的，按照約定處理。承包人請(qǐng)求按照竣工結(jié)算文件結(jié)算工程價(jià)款的，應(yīng)予支持。 ” n 通用條款第 ， “發(fā)包人在收到竣工結(jié)算報(bào)告及結(jié)算資料后 56天內(nèi)仍不支付的，承包人可以與發(fā)包人協(xié)議將該工程折價(jià)，也可以由承包人申請(qǐng)人民法院將該工程依