區(qū)分制共0809犯制度模式研究(編輯修改稿)
2024-08-31 14:43 本頁(yè)面
【文章內(nèi)容簡(jiǎn)介】 實(shí)行犯的情況除外”(第34條第3款)，這實(shí)際上確定了“在共同實(shí)施的犯罪的處罰范圍之內(nèi)，根據(jù)各共同犯罪人的參與性質(zhì)及其對(duì)于犯罪事實(shí)的作用個(gè)別化確定各自所應(yīng)承受的刑罰”的處罰原則。 [7](P426) 三、英美法系區(qū)分制共犯制度模式的立法樣態(tài) 就“為參與犯設(shè)定區(qū)別于實(shí)行犯的處罰依據(jù)”這一點(diǎn)而言，主要英美法系國(guó)家和地區(qū)的共犯制度同樣具有區(qū)分制的特點(diǎn)。筆者將對(duì)英國(guó)和美國(guó)刑法的共犯制度作簡(jiǎn)要評(píng)析。但首先需要提醒讀者注意，當(dāng)前我國(guó)刑法學(xué)界對(duì)于英美共犯制度的理解方法對(duì)于正確把握英美共犯制度模式及其內(nèi)涵有不利的影響。具體而言，我們是借助“共同犯罪的成立條件”這樣一種提問(wèn)方式來(lái)理解英美的共犯制度的，這明顯受到了我國(guó)共犯制度觀念的色染。其實(shí)，英美國(guó)家對(duì)于未導(dǎo)致實(shí)質(zhì)犯罪的參與犯按照未完成罪來(lái)處理，導(dǎo)致了實(shí)質(zhì)犯罪(substantive offence)的參與犯則可以直接按照共犯制度來(lái)處理，也就是說(shuō)在我們的觀念當(dāng)中屬于同一刑事責(zé)任原則之下參與犯定罪和處罰問(wèn)題，在英美法系國(guó)家是由兩種不同的刑事責(zé)任原則共同解決的。我們的理解方式顯然會(huì)使得我們的認(rèn)識(shí)片面化，因此有必要將問(wèn)題還原到“如何設(shè)定參與犯的處罰條件和處罰原則”這一出發(fā)點(diǎn)之上，對(duì)英美國(guó)家的共犯制度進(jìn)行全面考量?！ ?一)參與犯處罰根據(jù)之一：未完成罪 一般而言，英美刑法出于預(yù)防實(shí)質(zhì)犯罪發(fā)生的考慮，設(shè)定了教唆罪(incitement/solicitation)和共謀罪(conspiracy)兩種以參與犯為處罰對(duì)象的未完成罪。這兩種犯罪均來(lái)源于普通法，其后被逐漸納入制定法當(dāng)中。在美國(guó)制定法上，到1980年將教唆罪規(guī)定為一般性犯罪的州已經(jīng)超過(guò)30個(gè)， [8](P132)當(dāng)然，有的州也有直接將其作為共犯處理的做法。 [9](P111) 教唆罪是指通過(guò)引誘、教唆、刺激、要求、威脅或者施加壓力等種種方法影響他人的犯意，促使他們實(shí)施犯罪行為。英國(guó)的教唆罪是在希金斯(Higgins)一案中確立的，美國(guó)的第一個(gè)教唆罪判例是1834年的希勒斯案。關(guān)于教唆罪成立，英美現(xiàn)行法律一般認(rèn)為，教唆罪只要有教唆者的教唆行為即可成立，被教唆者是否同意沒(méi)有任何影響。值得注意的是，在19世紀(jì)的普通法上，對(duì)被教唆的犯罪性質(zhì)有較為嚴(yán)格的限制：被教唆的罪必須是重罪，或者幾個(gè)特定的輕罪，如妨礙公正審判、妨害治安、危害公共福利等。但在英國(guó)現(xiàn)行法當(dāng)中，除了少數(shù)例外，教唆他人犯任何罪都構(gòu)成教唆罪。這些例外是：(1)教唆他人共謀犯罪。⑩(2)引誘他人對(duì)犯罪實(shí)施輔助行為，如幫助、教唆、勸誘、促成。(3)被教唆者由于某種辯護(hù)事由實(shí)施被教唆行為不構(gòu)成犯罪的。 [10](P439)在美國(guó)現(xiàn)行法中，一些州法律明確限定被教唆的罪必須是重罪，但是絕大多數(shù)州沒(méi)有這樣的限制，美國(guó)《模范刑法典》(Model Penal code)也是如此只要教唆他人實(shí)施犯罪即可構(gòu)成教唆罪，包括教唆他人對(duì)犯罪加以輔助的情況，這一點(diǎn)與英國(guó)法律有所不同。關(guān)于教唆罪的處罰，在英國(guó)現(xiàn)行法當(dāng)中，教唆罪的處罰隨著被教唆的犯罪類型變化，如果被教唆之罪屬于按簡(jiǎn)易程序?qū)徟械妮p罪，教唆罪的最高刑罰就是適用于實(shí)質(zhì)犯罪的最高刑期(11)。如果被教唆之罪屬于按起訴程序?qū)徟械闹刈?，教唆罪的處罰則委諸法官的自由裁量，除非制定法規(guī)定了專門的處罰條款。(12)后一情況下可能出現(xiàn)教唆者的處罰重于實(shí)質(zhì)犯罪實(shí)行者的情況。在美國(guó)《模范刑法典》當(dāng)中，采取了等價(jià)處罰的一般原則，即除了被教唆之罪是要被執(zhí)行死刑的犯罪或者是一級(jí)重罪之外，對(duì)教唆犯按照二級(jí)重罪懲罰外，其他的教唆犯罪之刑罰與被教唆之罪的懲罰一樣嚴(yán)重。同普通法的傳統(tǒng)態(tài)度相比，制定法有明顯加重教唆罪處罰的傾向?！ 」仓\罪最早見(jiàn)于14世紀(jì)初的英國(guó)普通法，最初的判例主要是叛逆罪的共謀罪，后來(lái)共謀罪的范圍逐漸擴(kuò)大。到18世紀(jì)末，共謀的目標(biāo)范圍已經(jīng)擴(kuò)大到不一定非得是犯罪，以非法的行為為目的的協(xié)議或者協(xié)議使用非法的手段實(shí)施一種合法行為都可以構(gòu)成共謀罪。對(duì)于這里的“非法的”一語(yǔ)，英美國(guó)家的解釋非常寬泛，不僅包括了犯罪，而且包括了侵權(quán)的、腐化的、不誠(chéng)實(shí)的、欺詐的、不道德的、嚴(yán)重違反公共禮儀等的行為。 [11](P308)這主要是“結(jié)伙造就力量”(in union there is strength)、“共同犯罪比個(gè)人犯罪更危險(xiǎn)”這樣一種普通法觀念的產(chǎn)物。普通法的這種做法被認(rèn)為有濫用的潛在危險(xiǎn)，招致了嚴(yán)厲的批評(píng)，英國(guó)法律委員會(huì)關(guān)于“共謀犯罪必須限制于實(shí)施刑事犯罪的協(xié)議”的觀點(diǎn)得到了廣泛的贊同。 [12](P85)根據(jù)英國(guó)法律委員會(huì)的意見(jiàn)，英國(guó)《1977年刑事法》(Criminal Law Act 1977)第1條第1款，以及對(duì)其進(jìn)行修改的《1981年犯罪未遂法》(Criminal Attempts Act 1981)規(guī)定，以非刑事犯罪為目標(biāo)的違法共謀罪被原則上予以取消，但保留了普通法上共謀欺騙、共謀敗壞公德的處罰設(shè)定。(13)英國(guó)上訴法院在1985年的Hollingshead一案中，確立了“不存在實(shí)質(zhì)犯罪共犯的共謀犯”的規(guī)則。 [13](P376)美國(guó)《模范刑法典》明確要求共謀的目標(biāo)犯罪(target offence)必須是刑事犯罪，大多數(shù)州法律遵從了其立法政策選擇。但是有的州，如加利福尼亞刑法典，仍然保留了傳統(tǒng)普通法上的共謀損害公共健康、共謀敗壞公德等罪名。 [14](P289) 關(guān)于共謀罪的處罰，起初英美刑法采取的是不考慮目標(biāo)犯罪的危害性而設(shè)定絕對(duì)的有期徒刑的原則，并且作為普通法上的輕罪，由法官自行斟酌決定懲處。在英美現(xiàn)行法律當(dāng)中，某些特殊情況下，共謀罪被作為重罪處理，甚至共謀罪所受的處罰可能超過(guò)實(shí)質(zhì)犯罪的處罰。根據(jù)英國(guó)《1977年刑事法》第3條第2款的規(guī)定，如果實(shí)質(zhì)犯罪或者實(shí)質(zhì)犯罪之一是“謀殺或者適用謀殺罪之刑罰的其他犯罪、可以判處終身監(jiān)禁的犯罪、應(yīng)當(dāng)經(jīng)公訴程序判處監(jiān)禁但沒(méi)有最高刑期的犯罪”的，共謀實(shí)施這些罪的最高刑罰是終身監(jiān)禁。根據(jù)英國(guó)《1987年刑事審判法》(Criminal Justice Act 1987)第12條的規(guī)定，對(duì)共謀欺騙的最高處罰是10年監(jiān)禁。而在美國(guó)現(xiàn)行法當(dāng)中，各州之間關(guān)于共謀罪的處罰原則規(guī)定不統(tǒng)一，有的不管目標(biāo)犯罪是什么而徑直將共謀罪規(guī)定為輕罪(misdemeanor)。有的不管目標(biāo)犯罪是什么而為共謀罪設(shè)立了固定的最高刑罰水平。有的州根據(jù)目標(biāo)犯罪的不同類型為共謀罪設(shè)定了不同的最高刑。 [15](P265)美國(guó)《模范刑法典》對(duì)教唆犯的處罰采取了與教唆罪一樣的等價(jià)處罰一般原則，即除了共謀之目標(biāo)罪是要被執(zhí)行死刑的犯罪或者是一級(jí)重罪之外，對(duì)共謀犯按照二級(jí)重罪懲罰外，其他共謀罪之刑罰與被教唆之罪的懲罰一樣嚴(yán)重。在當(dāng)前美國(guó)司法當(dāng)中，通行的做法是：或者采取設(shè)定比目標(biāo)罪輕的刑罰，或者遵循美國(guó)《模范刑法
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