【文章內(nèi)容簡介】 家以上的FCM服務(wù)，但要求擔(dān)保介紹經(jīng)紀人（GIB）只能成為一家FCM的代理人；臺灣地區(qū)要求期貨交易輔助人只準(zhǔn)與一家期貨經(jīng)紀商發(fā)生聯(lián)系；而香港地區(qū)則對核準(zhǔn)介紹代理人為幾家經(jīng)紀商服務(wù)沒有限制。從我國期貨行業(yè)的現(xiàn)狀出發(fā)，為了保證期貨居間人這一新制度的健康發(fā)展，我們建議在短期內(nèi)不應(yīng)當(dāng)提倡期貨居間人，尤其是個人居間人與多個期貨經(jīng)紀公司發(fā)生聯(lián)系，以免造成不必要的混亂和惡性競爭。但是長期看，為了保障客戶的選擇權(quán)，鼓勵行業(yè)良性競爭，促進期貨經(jīng)紀公司提高服務(wù)水平，不應(yīng)加以限制。4．兼營期貨介紹經(jīng)紀人或居間人業(yè)務(wù)隨著金融混業(yè)經(jīng)營的發(fā)展和投資者多化化投資需求的增長，兼營期貨介紹或居間業(yè)務(wù)的問題也擺在了監(jiān)管者的面前。以美國為例，CTA一般是可以開展介紹客戶的業(yè)務(wù)的，當(dāng)然如果CTA是以每筆交易的方式收取報酬的，就必須注冊為IB。此外，如果CPO向FCM介紹客戶，且以每筆交易為基礎(chǔ)收取報酬，也必須注冊IB。盡管上述規(guī)定都是強制性規(guī)定，但反過來表明，美國監(jiān)管部門是不禁止兼營介紹經(jīng)紀人業(yè)務(wù)的。再如臺灣，期貨交易輔助人制度設(shè)計的主要目的就是為了解決證券商低成本介入期貨中介業(yè)務(wù)的問題。由于我國目前不存在專門的期貨居間公司，因此，我們在目前設(shè)計期貨居間制度的時候，不僅要考慮個人居間的情況，也不能忽視法人對居間業(yè)務(wù)的巨大需求，我們必須對證券公司、投資咨詢公司等金融機構(gòu)開展居間業(yè)務(wù)予以充分的考慮，允許他們作為居間人為期貨經(jīng)紀公司介紹客戶，但要取得監(jiān)管許可。5．機構(gòu)和個人介紹經(jīng)紀人或居間人由于法律體系和市場發(fā)育程度的原因，各國和地區(qū)對待機構(gòu)和個人注冊為介紹經(jīng)紀人或居間人的態(tài)度也是不相同的。如美國機構(gòu)和個人均可注冊為IB，個人亦可以選擇注冊為介紹經(jīng)紀人的AP，而法國、臺灣和香港目前只允許機構(gòu)注冊，個人只能以注冊機構(gòu)從業(yè)人員的身份開展業(yè)務(wù)。從我國目前的情況看，由于居間人大多以自然人形式存在，因此當(dāng)務(wù)之急需要采取適當(dāng)?shù)拇胧?，逐步將這部分納入監(jiān)管范圍。隨著我國期貨中介體系的完善，還是應(yīng)當(dāng)發(fā)展以機構(gòu)為主，個人為輔的居間人模式，畢竟在當(dāng)前我國的社會經(jīng)濟和法律環(huán)境下，個人承擔(dān)風(fēng)險和責(zé)任的能力是非常有限的。6．適當(dāng)監(jiān)管與市場效率為了保證中介人具備適當(dāng)?shù)馁Y質(zhì)和專業(yè)能力，各國和地區(qū)對介紹經(jīng)紀人和居間人普遍采取了注冊要求、財務(wù)要求、風(fēng)險披露、持續(xù)勝任的能力等要求，以保證保證其有能力履行其責(zé)任，對其行為可能產(chǎn)生的風(fēng)險負責(zé)。但是由于介紹經(jīng)紀人或居間人一般較期貨經(jīng)紀商、基金經(jīng)理或投資顧問的風(fēng)險小，因此也采取了較上述類別較低的監(jiān)管要求，以避免增加不必要的市場成本和監(jiān)管負擔(dān)，妨礙市場競爭，這也是介紹經(jīng)紀人或居間人低成本運營模式所決定的。因此，我們在設(shè)計期貨居間人制度的時候，同樣必須考慮成本與效率的關(guān)系。在確保公眾利益得到有效保護的前提下，在初期，可以引進居間人注冊或備案制度、要求居間人具備一定的執(zhí)業(yè)能力、規(guī)范其風(fēng)險揭示和開發(fā)行為，進而引入財務(wù)要求和記錄保存等更嚴格的監(jiān)管要求。7．期貨經(jīng)紀商、介紹或居間人和客戶的責(zé)任一般而言，除了法定各方應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的責(zé)任外，三方之間的責(zé)任一般是由彼此之間的協(xié)議確定的?？蛻襞c期貨經(jīng)紀商之間簽署期貨經(jīng)紀合同，介紹經(jīng)紀人或居間人與期貨經(jīng)紀商和/或客戶簽署代理和/或委托協(xié)議。從美國的情況看，期貨傭金商與IB簽署介紹經(jīng)紀協(xié)議，如果是GIB，雙方則要簽署法定的“擔(dān)保協(xié)議”。臺灣也要求委任期貨商與期貨交易輔助人簽署“委任協(xié)議”。而香港除了核準(zhǔn)介紹代理人與期貨經(jīng)紀商簽署協(xié)議外，核準(zhǔn)介紹代理人通常還與客戶簽署“介紹經(jīng)紀協(xié)議”，后者通常起到對客戶披露的作用。由于介紹經(jīng)紀人或居間人一般是以期貨商的名義，為期貨商開發(fā)客戶的，因此，期貨商應(yīng)當(dāng)在這一過程中承擔(dān)什么樣的責(zé)任各國和地區(qū)的規(guī)定也不盡相同。例如，美國的FCM對于IIB，香港的期貨經(jīng)紀商對于核準(zhǔn)介紹代理人一般不承擔(dān)法律和監(jiān)管責(zé)任，但是美國的FCM對于其所屬GIB，臺灣的委任期貨商對于其期貨交易輔助人必須承擔(dān)全部法律和監(jiān)管責(zé)任。由于客戶的賬戶是開在期貨商的名下，且資金也存放在期貨商處，因此，各國和地區(qū)的法規(guī)普遍規(guī)定，除非該介紹經(jīng)紀人或居間人因其本身有疏忽、故意失責(zé)或欺詐而須承擔(dān)法律責(zé)任，否則該介紹經(jīng)紀人或居間人不會對任何人承擔(dān)任何法律責(zé)任。在我國目前的市場條件下，由于居間人大多數(shù)為自然人，并且大多數(shù)情況下是以期貨經(jīng)紀公司的名義開展業(yè)務(wù)的，因此雙方簽署《期貨居間合同》以明確雙方的權(quán)利和義務(wù)是非常必要的。同時，期貨經(jīng)紀公司除了要對客戶負責(zé)外，一般不亦承擔(dān)居間人行為產(chǎn)生的責(zé)任。同時，期貨經(jīng)紀公司應(yīng)當(dāng)對居間人負有適當(dāng)?shù)墓芾碡?zé)任。我們也要可以嘗試在雙方自愿的情況下，由期貨經(jīng)紀公司和居間人簽署擔(dān)保協(xié)議，由期貨經(jīng)紀公司承擔(dān)期貨居間人的法律責(zé)任。四、期貨居間人及相關(guān)主體管理制度框架設(shè)計研究 （一）期貨居間人問題的解決思路期貨居間人問題的實質(zhì)在于：期貨居間人身份發(fā)生轉(zhuǎn)化，成為客戶代理人后存在的利益沖突問題，也就是說，問題的關(guān)鍵在于客戶代理人的風(fēng)險，而不是期貨居間人的風(fēng)險。1．身份轉(zhuǎn)化是期貨居間人問題涉及的主要矛盾的外在表現(xiàn)當(dāng)事人之間，無論是該居間人是與期貨公司之間，還是與投資者之間，單純意義上的居間，并不與期貨交易以及因期貨交易而引發(fā)的盈虧事宜存在直接聯(lián)系，因而期貨居間人可以不必因此承擔(dān)民事賠償責(zé)任。只有當(dāng)期貨居間人不僅僅從事單純的期貨居間業(yè)務(wù)，而開始涉及或者說是介入期貨交易當(dāng)中，經(jīng)過客戶的委托授權(quán)從而擔(dān)任客戶代理人。此時的期貨居間人身份開始發(fā)生轉(zhuǎn)化，不再是撮合成交的“中間人”，而是代表一方當(dāng)事人的利益開始介入和參與實際的期貨交易事宜，如經(jīng)客戶授權(quán)委托，成為客戶期貨交易的指令下達人、資金調(diào)撥人或者交易結(jié)算結(jié)果確認人等（見圖2）。在身份轉(zhuǎn)化后，期貨經(jīng)紀人可能代理客戶下達指令、調(diào)撥資金或確義交易結(jié)算結(jié)果其中一種行為，也可能是同時為之?？傊?，這時期貨經(jīng)紀人的民事法律行為已經(jīng)不單純是居間行為（居間行為業(yè)已完成）了，而轉(zhuǎn)變?yōu)榇硇袨椤Ｕ沁@些與客戶利益密切相關(guān)的代理活動，才可能引發(fā)其與客戶、期貨公司三者之間的爭執(zhí)和糾紛，引發(fā)針對期貨公司的法律風(fēng)險?？蛻舸砣丝? 戶委托關(guān)系承擔(dān)后果代表客戶管理賬戶代表客戶承擔(dān)后果居間人行紀關(guān)系居間關(guān)系居間關(guān)系身份轉(zhuǎn)換期貨經(jīng)紀公司圖2：期貨居間人與客戶代理人的身份轉(zhuǎn)換示意圖2．利益沖突是期貨居間人問題涉及的主要矛盾內(nèi)在原因期貨經(jīng)紀人的身份由期貨居間人身份轉(zhuǎn)化客戶代理人后，經(jīng)常會遇到自身利益或者相關(guān)方利益與客戶利益發(fā)生沖突的情況。一方面期貨經(jīng)紀人不能自覺回避利益沖突，另一方面缺乏足夠的信息披露和監(jiān)管強制其回避利益沖突。利益沖突（此時通常是客戶代理人身份）集中表現(xiàn)為：一是期貨經(jīng)紀人的收入與交易量掛鉤，期貨經(jīng)紀人為了能夠從