民商事訴訟代理寶典：原告代理規(guī)范化流程要點(diǎn)指引(編輯修改稿)
2025-08-26 01:57 本頁面
【文章內(nèi)容簡介】 律途徑（包括但不限于：上訪、網(wǎng)絡(luò)曝光、寫舉報信件、暴力、冷暴力等）解決雙方糾紛。 工作成果：涉訴涉執(zhí)和主體查詢信息報告，通常要素審查結(jié)果告知函，送達(dá)線索告知函，本案所涉法律案例告知函（法律適用爭議較大的），法律服務(wù)計(jì)劃書。 參與人：業(yè)務(wù)部、案委會、研究中心、辦案秘書、客戶。（申請書）等文本 工作規(guī)范：在客戶確定法律服務(wù)計(jì)劃書、代理方案、訴訟方案之日起3日內(nèi)提交案委會討論，完成起訴書、申請書等材料。確定起訴書之前，一定要明確起訴所適用的基本法律規(guī)范以及被告可能抗辯的法律依據(jù)。常見案由所依據(jù)的法律和抗辯的法律請參照《常見案由起訴法律依據(jù)和抗辯法律索引表》。訴訟請求即法律要件中的法律后果，因此，確定訴訟請求時一定要核對法律依據(jù)。特別是新型案件的訴訟請求，除了核對法律依據(jù)之外，還要查閱同類型或同案由的裁判文書的判決項(xiàng)，判決項(xiàng)即是訴訟請求的最好參照。對于常見案由的訴訟請求如何確定，參照《訴訟請求一覽表》。起訴書（申請書）等的訴訟（仲裁）請求一定要明確具體、具有可執(zhí)行性，并且要符合客戶的訴訟目標(biāo)、能解決客戶的實(shí)際需求。除基于特別的訴訟目標(biāo)、訴訟目的之外，不得只提確認(rèn)有效確認(rèn)無效確認(rèn)解除履行行為等非交付金錢債務(wù)的訴訟請求。對于基于特別的訴訟目標(biāo)、訴訟目的的訴訟請求，律師必須以書面形式向客戶釋明風(fēng)險及后果等，并由客戶予以書面確認(rèn)。對于既可以要求解除合同也可以要求繼續(xù)履行的案件，律師必須向客戶解釋兩個訴訟請求不得同時適用，告知客戶，要求解除合同的則不能再要求繼續(xù)履行，要求繼續(xù)履行合同的則不能再要求解除合同。同時，律師要針對解除合同和繼續(xù)履行出具優(yōu)點(diǎn)和劣勢的對比分析意見、提出律師的傾向性意見，由客戶確定是繼續(xù)履行合同還是解除合同。對于標(biāo)的物已被司法機(jī)構(gòu)查封或有抵押、質(zhì)押的，原則上不得提出繼續(xù)履行的訴訟請求，具有法律規(guī)定的可以對抗查封或抵押、質(zhì)押的情形除外。在起訴書（申請書）等材料中，簡明扼要地陳述事實(shí)和理由，對于可能產(chǎn)生歧義的、有爭議的或與本案無關(guān)的事實(shí)的可不寫入。特別是，不能出現(xiàn)自認(rèn)事實(shí)。對于本次起訴只解決部分爭議的案件，一定要明確表明對其他權(quán)利沒有放棄。并且，在事實(shí)和理由的陳述中要特別注意，不要有對今后主張權(quán)利不利的表述。對于利息、違約金等隨著時間推移會不斷增加的訴訟請求，一定要注明起算點(diǎn)、計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)以及暫算截至?xí)r間等，并且要求客戶出具計(jì)算方法。對于起訴書中的利息、違約金等，律師一定要留有工作底稿，以便今后核對。對于要求被告履行行為或交付財(cái)產(chǎn)或返還財(cái)產(chǎn)的請求要特別注意，是否存在履行不能的情形，同時建議客戶應(yīng)立即采取保全措施以防止被告惡意轉(zhuǎn)移或?qū)?biāo)的物滅失。對于該類訴訟，有些法院會要求在訴訟請求中增加被告不能履行的，要求被告支付款項(xiàng)或賠償損失等內(nèi)容，以避免出現(xiàn)被告履行不能的而另案起訴導(dǎo)致增加訴累。對于此類案件，需要事先和客戶溝通，以確定是否要在訴訟請求中增加被告履行不能的，要求被告支付款項(xiàng)、賠償損失?？紤]到有些法院會要求必須增加該項(xiàng)，即使客戶沒有提出的仍需要預(yù)先準(zhǔn)備好備用的起訴書，并事先向客戶予以釋明。對于客戶明確表示只要返還財(cái)產(chǎn)或履行行為的，應(yīng)盡量與法院溝通，請求予以立案。同時，為便于法院計(jì)算訴訟費(fèi)用，還要準(zhǔn)備一份記載了財(cái)產(chǎn)價值或能夠確定財(cái)產(chǎn)價值的起訴書（比如：原告以500萬元購買取得本案財(cái)產(chǎn)）。對于可能涉及其他訴訟或主張其他權(quán)利的，在確定訴訟請求時，一定要考慮到本案訴訟請求不能影響其他案件的審理或?qū)窈笾鲝埰渌麢?quán)利產(chǎn)生不利影響。也不應(yīng)與在其他案件中主張的事實(shí)或權(quán)利相矛盾或不一致。由案委會確定正式起訴書、立案證據(jù)等材料。有些法院會要求提交立案證據(jù)的證據(jù)清單，要求根據(jù)被告人數(shù)提交相應(yīng)數(shù)量的證據(jù)。有的法院會要求提供光盤版電子材料，應(yīng)按要求多準(zhǔn)備和提供一份，以免提交的單份材料損壞不可讀取等影響訴訟進(jìn)程的情形。在辦理立案時，應(yīng)準(zhǔn)備好備用的證據(jù)材料。對于之前沒有去辦過案件的法院，律師在起訴立案前，應(yīng)瀏覽該法院對于立案的特別要求。對于沒有要求提交的，則不提交。提交到法院及對方當(dāng)事人的證據(jù)材料復(fù)印件，一定要干凈、清晰可見，盡量以原件掃描打印，建設(shè)律師下載掃描全能王等軟件，并且不能有涂、畫、標(biāo)記等痕跡，特別是不能有涂、畫、標(biāo)記的內(nèi)容對自己方不利的情形。對于證據(jù)較多的，一定要對證據(jù)進(jìn)行分組、分份進(jìn)行標(biāo)記，以便于法庭查閱。因法院已實(shí)現(xiàn)立案登記制，立案時只需提交符合立案條件的證據(jù)材料即可。其他相關(guān)證據(jù)可以在舉證期限屆滿之前提交。對于特殊訴訟主體，參照《訴訟主體索引表》予以核實(shí)。對于多個被告的，特別注意訴請之間不能出現(xiàn)相互矛盾的情形。不得出于管轄的目的，有意增加被告。對于需要保全的，原則上在起訴書中暫不列出對方當(dāng)事人的送達(dá)聯(lián)系方式和送達(dá)地址等。待保全完成后，另行提供送達(dá)聯(lián)系方式和送達(dá)地址給法庭。 工作成果：起訴書（申請書）等、立案證據(jù)材料。 參與人：業(yè)務(wù)部、案委會、客戶。 工作規(guī)范：確定代理后，應(yīng)及時簽訂委托代理合同（差旅、交通費(fèi)用應(yīng)予明確）、簽署授權(quán)委托書等委托代理手續(xù)。除代理合同有明確約定外，不應(yīng)在合同約定之外要求客戶交納費(fèi)用，更不得另行與客戶商定攻關(guān)費(fèi)等費(fèi)用。對于不得采取風(fēng)險代理方式的案件，不得采取風(fēng)險代理的方式。對于采取風(fēng)險代理方式收取費(fèi)用的，律師要細(xì)化完善每個階段的收費(fèi)方式。在委托事項(xiàng)中，應(yīng)當(dāng)明確代理的仲裁或訴訟階段（如立案、申請仲裁、一審、二審、強(qiáng)制執(zhí)行、申請?jiān)賹彙⑸暾埧罐q等）。如果委托人一次性委托律師代理整個訴訟過程的，應(yīng)當(dāng)詳細(xì)列明所包含的訴訟階段。對于可能發(fā)生、也可能不發(fā)生的某個訴訟程序，應(yīng)當(dāng)注明。如果委托人準(zhǔn)備提起訴訟或仲裁前發(fā)送律師函或委托律師進(jìn)行訴訟或仲裁前談判的，應(yīng)當(dāng)在委托事項(xiàng)中予以明確。對于委托訴前談判的，應(yīng)特別提示客戶訴訟時效和除斥期間等。對于約定以案件處理結(jié)果作為計(jì)取律師代理費(fèi)的前提或條件的，應(yīng)約定明確可能的案件處理結(jié)果，包括但不限于：案件開庭前，因一方當(dāng)事人撤訴或按撤訴處理而結(jié)案的；案件開庭前，案件各方當(dāng)事人達(dá)成和解協(xié)議，然后撤訴的；案件開庭后，因一方當(dāng)事人撤訴而結(jié)案的；或因各方當(dāng)事人達(dá)成和解而撤訴的；案件在法庭的主持下達(dá)成調(diào)解或和解協(xié)議，并制作了民事調(diào)解書的；一審敗訴，二審因全部或部分改判而減免責(zé)任，或增加利益的；一審勝訴，二審因全部或部分改判而增加責(zé)任，或減少利益的；案件被發(fā)回重審的
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