【文章內(nèi)容簡介】 別注意對物權(quán)法、公司法、證券法、企業(yè)破產(chǎn)法等新制定和新修訂的法律實施問題進行調(diào)研，為最高人民法院制定相關(guān)的司法解釋提供鮮活的素材。（五）落實“二五改革綱要”，建立公正高效權(quán)威的民商審判制度。貫徹落實科學(xué)發(fā)展觀，構(gòu)建社會主義和諧社會，推動人民法院全面發(fā)展，必須深化人民法院改革。要把實施“二五改革綱要”作為今后一個時期的一項重要任務(wù)，嚴格按照最高人民法院的統(tǒng)一部署，加快突破長期影響和制約法院審判工作的體制性障礙和機制性束縛。本著成熟一個、解決一個的原則，按期落實好“二五改革綱要”內(nèi)容，確保民商審判機制改革向縱深推進。第一，繼續(xù)改革和完善民商訴訟程序制度。重點是改革民商事管轄制度，克服跨地區(qū)商事案件中的不當干擾問題，對于那些可能因地方和部門利益導(dǎo)致裁判不公的案件，上級法院可以依法指定管轄或提高審級。依法改革庭前程序，建立規(guī)范的民商訴訟簡易程序和小額訴訟速裁機制，通過速調(diào)速裁，提高訴訟效率；與有關(guān)部門共同探索新的糾紛解決方式，促進建立多元化的糾紛解決機制。第二，改革和完善審判指導(dǎo)制度。重點是規(guī)范和完善民商事案例指導(dǎo)制度，建立指導(dǎo)性案例的編選標準、編選程序、發(fā)布方式、指導(dǎo)規(guī)則。第三，建立和完善法律統(tǒng)一適用機制。重點是建立審判信息發(fā)現(xiàn)、傳遞、溝通和協(xié)調(diào)機制。對于可能涉及“同案不同判”的新型疑難問題和群體性糾紛以及敏感性案件，應(yīng)當建立報告上級法院制度，便于上級法院及時發(fā)現(xiàn)問題和解決問題。在同級法院之間、法院內(nèi)部各審判機構(gòu)之間、審判組織之間建立審判信息傳遞機制、法律觀點溝通機制和法律適用協(xié)調(diào)統(tǒng)一機制，確保裁判標準統(tǒng)一。第四，改革和完善民商審判管理制度。重點在于建立和完善合議庭負責(zé)制。要按照第七次全國民事審判工作會議的精神，正確處理好落實合議庭審判權(quán)和加強對合議庭的管理監(jiān)督之間的關(guān)系，做到明確職責(zé)、下放權(quán)力、加強管理、強化監(jiān)督。第五，規(guī)范和完善民商事裁判文書的制作。重點在于提高裁判文書的說理質(zhì)量。要按照最高人民法院即將發(fā)布的裁判文書統(tǒng)一樣式，準確歸納事實爭點，注重證據(jù)分析認定，正確闡釋法律內(nèi)涵，強化邏輯嚴密性，確保說理透徹性，做到文書繁簡得當。同時，要定期開展民商事裁判文書的評比活動，努力提高裁判文書的制作質(zhì)量。（六）加強司法能力建設(shè)，推進民商事法官隊伍職業(yè)化建設(shè)進程。要緩解人民群眾日益增長的司法需求與司法功能相對滯后、司法能力不相適應(yīng)的矛盾，就必須大力加強民商審判隊伍的司法能力建設(shè)，這是維護司法公正、提高司法效率、確保司法權(quán)威的根本保證。第一，要進一步加強民商事審判隊伍政治思想建設(shè)。牢固樹立社會主義法治理念，緊密結(jié)合審判工作實際，根據(jù)新形勢和新任務(wù)，把民商審判工作的思想統(tǒng)一到“公正司法，一心為民”指導(dǎo)方針上來。第二，要進一步加強民商事審判隊伍職業(yè)化建設(shè)。既要重視專業(yè)學(xué)歷教育，又要重視審判經(jīng)驗的總結(jié)和積累。既要重視系統(tǒng)法學(xué)教育，也要兼顧自然科學(xué)和其他人文社會科學(xué)的學(xué)習(xí)。各級人民法院近期要做好對物權(quán)法和公司訴訟、破產(chǎn)管理人制度、會計師事務(wù)所審計侵權(quán)民事責(zé)任等法律和司法解釋的學(xué)習(xí)培訓(xùn)工作。在加強理論業(yè)務(wù)學(xué)習(xí)的同時，要特別注重民商事法官在協(xié)調(diào)利益關(guān)系、駕馭庭審、調(diào)解糾紛、化解矛盾的綜合能力。要強化廣大法官的調(diào)解意識，提高調(diào)解能力，正確領(lǐng)會和貫徹落實肖揚院長提出的“能調(diào)則調(diào)，當判則判，調(diào)判結(jié)合，案結(jié)事了”的重要方針。第三，要進一步弘揚正氣，樹立和表彰民商審判工作中涌現(xiàn)出來的先進人物和先進事跡。用法官身邊的先進人物和事跡教育人、塑造人，形成先進典型的整體效應(yīng)和規(guī)模效應(yīng)。要按照人才興院的要求，加強對民商審判專業(yè)人才的培養(yǎng)和使用，建立本地區(qū)民商審判專業(yè)法官人才庫。第四，要進一步加強民商事審判隊伍廉政建設(shè)。充分認識反腐敗斗爭的長期性、復(fù)雜性和艱巨性，下大力氣解決個別法官自身不正、自身不廉的問題。在加強制度建設(shè)的同時，更要加強對各項制度的檢查落實。各級人民法院負責(zé)民商審判的領(lǐng)導(dǎo)要將“管人與管事”相結(jié)合，做到對不規(guī)范的行為必須糾正，對違法違紀的必須受到嚴肅處理，始終保持民商審判隊伍的清正廉潔和公正無私。三、當前民商事審判工作應(yīng)當注意的幾個法律適用問題在第七次全國民事審判工作會議上，曹建明副院長代表最高人民法院就當前民事審判工作中存在的關(guān)于民事審判庭與立案庭的分工、民事審判業(yè)務(wù)的分工、民事案件級別管轄制度改革、正確處理民事案件調(diào)解與判決的關(guān)系、完善民事訴訟證據(jù)規(guī)則、民事裁判文書的制作等帶有共性和交叉性的幾個主要問題發(fā)表了意見，會后最高人民法院的相關(guān)部門正在根據(jù)會議的要求，制定相關(guān)的司法解釋和工作制度，其中還包括關(guān)于審理涉及民刑交叉案件的問題、關(guān)于審理民事案件適用訴訟時效制度的問題。這里，我僅就當前民商事審判工作應(yīng)當注意的幾個法律適用問題提出初步意見，供大家討論。（一）關(guān)于審理涉及合同法案件的問題。合同法是一部完善市場交易規(guī)則、確保市場經(jīng)濟健康發(fā)展的基本法律。在民商事審判工作中，絕大多數(shù)商事案件均與合同相關(guān)，因此正確理解和適用合同法，是做好民商事審判工作的重要基礎(chǔ)性工作之一。當前的審判實踐對于合同法中的一些基本性問題仍存在分歧，下面我講三點意見：第一，關(guān)于合同的成立、有效、生效的區(qū)分問題。審判實踐中經(jīng)常存在將合同成立、有效、生效等相互混淆的問題，其根源產(chǎn)生于對這些法律概念之間的聯(lián)系與區(qū)別認識不清?！昂贤闪ⅰ笔钱斒氯艘馑急硎具_成一致，與合同不成立相對應(yīng)；“合同生效”是合同中權(quán)利義務(wù)開始運行，與合同未生效相對應(yīng)；“合同有效”是法律對合同的肯定性判斷，與合同無效相對應(yīng)。合同的生效與有效，都是以合同成立作為前提的，如果合同根本不成立，則談不上生效或不生效的問題，更談不上有效或無效的問題。合同成立和生效屬于事實判斷，合同有效則屬法律價值判斷?！坝行А焙汀吧А辈荒艿韧?，已經(jīng)“有效”的合同不一定已經(jīng)“生效”，如附生效條件的合同；同樣，已經(jīng)“生效”的合同不一定“有效”，如可撤銷、可變更的合同。此外，需要注意合同的生效時間問題。一般而言，依法成立的合同自成立時生效，但有兩種例外情況。一是附條件或附期限的合同，應(yīng)自條件成就或期限屆至?xí)r生效。二是法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當經(jīng)過批準、登記等手續(xù)生效的合同，則自批準、登記時生效。在后種情況中，雖然因未辦理批準或登記手續(xù)等導(dǎo)致合同未生效，但諸如違約責(zé)任、解決爭議的方式等條款，則應(yīng)當按照合同法的相關(guān)規(guī)定處理，即應(yīng)認為是生效的。第二，關(guān)于合同無效的認定問題。鼓勵交易是合同法的重要精神，要謹慎正確地認定合同無效，人民法院審理合同糾紛案件不應(yīng)產(chǎn)生阻礙合法交易的后果。首先，人民法院只能依據(jù)全國人大及其常委會制定的法律和國務(wù)院制定的行政法規(guī)認定合同無效，而不能直接援引地方性法規(guī)和行政規(guī)章作為判斷合同無效的依據(jù)。如果違反地方性法規(guī)或者部門規(guī)章將導(dǎo)致?lián)p害社會公共利益，則可以根據(jù)合同法第五十二條第（四）項的規(guī)定，以損害公共利益為由確認合同無效。其次，只有違反法律和行政法規(guī)的強制性規(guī)定才能確認合同無效。而強制性規(guī)定又包括管理性規(guī)范和效力性規(guī)范。管理性規(guī)范是指法律及行政法規(guī)未明確規(guī)定違反此類規(guī)范將導(dǎo)致合同無效的規(guī)范。此類規(guī)范旨在管理和處罰違反規(guī)定的行為，但并不否認該行為在民商法上的效力。效力性規(guī)定是指法律及行政法規(guī)明確規(guī)定違反該類規(guī)定將導(dǎo)致合同無效的規(guī)范，或者雖未明確規(guī)定違反之后將導(dǎo)致合同無效，但若使合同繼續(xù)有效將損害國家利益和社會公共利益的規(guī)范。此類規(guī)范不僅旨在處罰違反之行為，而且意在否定其在民商法上的效力。因此，只有違反了效力性的強行性規(guī)范的，才應(yīng)當認定合同無效。最后，物權(quán)法第十五條確定了原因行為和物權(quán)變動的區(qū)分原則。該原則強調(diào)合同等原因行為的效力應(yīng)受合同法的調(diào)整，物權(quán)的設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅等物權(quán)變動則受物權(quán)法的規(guī)制，原因行為的效力不受物權(quán)變動要件的影響。該原則對于保護交易安全具有重要作用，雖然主要規(guī)定在不動產(chǎn)物權(quán)方面，但除非法律另有規(guī)定，該原則同樣體現(xiàn)在其他物權(quán)變動方面，諸如物權(quán)法第二十三條、二百一十二條、二百二十四條、二百二十六條、二百二十七條和二百二十八條等。第三，關(guān)于違約金制度的適用問題。審判實踐關(guān)于違約金的性質(zhì)、違約金過高的主張方式、判斷標準以及如何調(diào)整等問題認識不一。首先，關(guān)于違約金的性質(zhì)，合同法第一百一十四條等規(guī)定已經(jīng)確定違約金具有“補償和懲罰”雙重性質(zhì)，系以賠償非違約方的損失為主要功能，而非旨在嚴厲懲罰違約方。鑒于違約金主要體現(xiàn)為一種民事責(zé)任形式，因此對數(shù)額過高的違約金條款，人民法院可以根據(jù)當事人的請求適當進行調(diào)整，以維護民法的公平和誠實信用原則。若任由當事人約定過高的違約金且以意思自治為由而不加干預(yù)，在有些情況下，無異于鼓勵當事人通過不正當?shù)姆绞将@取暴利。其次，關(guān)于違約金過高的主張方式問題，實踐中存在提起反訴和提出抗辯兩種做法，我們認為，人民法院對于主張的方式不宜過分嚴苛，當事人既可以通過反訴方式，也可以通過提出抗辯的方式主張。由于審判實踐中雙方的爭議往往糾纏于是否違約而非違約金是否過高，因此在當事人未主張調(diào)整違約金數(shù)額的場合，人民法院可以就違約金是否過高的問題進行釋明，即假設(shè)違約成立，是否認為違約金過高。最后，關(guān)于違約金過高的認定標準問題，應(yīng)當以實際損失為基礎(chǔ)，兼顧合同的履行情況、當事人的過錯程度、以及預(yù)期利益等因素，由人民法院根據(jù)公平原則、誠實信用原則予以衡量。至于違約金過高的認定以及減少程度的確定，則應(yīng)由法官根據(jù)個案情況予以裁量。（二）關(guān)于審理涉及物權(quán)法和擔(dān)保法案件的問題。物權(quán)法是繼合同法之后我國民商法律體系中又一具有里程碑意義的基礎(chǔ)性法律，不僅是市場經(jīng)濟正常運行的重要基礎(chǔ)條件，而且在平等保護、鼓勵交易、保障交易安全等方面具有重要意義。