企業(yè)上市前改制重組(編輯修改稿)
2025-08-23 10:39 本頁(yè)面
【文章內(nèi)容簡(jiǎn)介】 已設(shè)立的中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)、中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)、外資企業(yè)等外商投資企業(yè)，如果變更為外商投資股份有限公司的，應(yīng)有最近連續(xù)3年的盈利記錄，由原外商投資企業(yè)的投資者作為公司的發(fā)起人（或與其他發(fā)起人）簽訂設(shè)立公司的協(xié)議、章程，報(bào)原外商投資企業(yè)所在地的審批機(jī)關(guān)初審?fù)夂?，根?jù)注冊(cè)資本大小報(bào)相應(yīng)的商務(wù)部門審核?！ ∫言O(shè)立的國(guó)有企業(yè)、集體所有制企業(yè)如申請(qǐng)轉(zhuǎn)變?yōu)橥馍掏顿Y股份有限公司的，外國(guó)股東以可自由兌換的外幣購(gòu)買并持有該企業(yè)的股份應(yīng)占該企業(yè)注冊(cè)資本的25％以上，另外，原營(yíng)業(yè)時(shí)間超過(guò) 5 年、有最近連續(xù) 3 年的盈利記錄，企業(yè)的經(jīng)營(yíng)范圍符合外商投資企業(yè)產(chǎn)業(yè)政策。由中外股東作為發(fā)起人簽署設(shè)立公司的協(xié)議、章程，報(bào)企業(yè)所在地審批機(jī)關(guān)初審?fù)夂筠D(zhuǎn)報(bào)給商務(wù)部審批，并提交如下材料：原企業(yè)資產(chǎn)評(píng)估報(bào)告，設(shè)立公司的申請(qǐng)書(shū)，可行性研究報(bào)告，發(fā)起人協(xié)議，公司章程，原企業(yè)的營(yíng)業(yè)執(zhí)照、最近連續(xù)3年的資產(chǎn)負(fù)債表，發(fā)起人的資信證明，其他必要的文件。申請(qǐng)經(jīng)商務(wù)部批準(zhǔn)后，發(fā)起人應(yīng)自批準(zhǔn)證書(shū)簽發(fā)并繳足其認(rèn)購(gòu)的股本金后向公司登記機(jī)關(guān)辦理變更登記手續(xù)?！ ?nèi)資股份有限公司可通過(guò)增資擴(kuò)股引入外資股東，轉(zhuǎn)變?yōu)橥馍掏顿Y股份有限公司。原股份公司也應(yīng)該至少經(jīng)營(yíng)5年，連續(xù)3年盈利，外國(guó)股東以可自由兌換的外幣購(gòu)買并持有該股份的有限公司的股份占公司注冊(cè)資本的25％以上；股份有限公司的經(jīng)營(yíng)范圍符合外商投資企業(yè)產(chǎn)業(yè)政策?！ 」煞萦邢薰就ㄟ^(guò)向社會(huì)公開(kāi)發(fā)行人民幣特種股票（Ｂ股）；通過(guò)增資擴(kuò)股或轉(zhuǎn)股發(fā)行外國(guó)股東持有的股份或通過(guò)境外直接上市方式發(fā)行外資股，轉(zhuǎn)變?yōu)橥馍掏顿Y股份有限公司?！ ∫陨衔宸N方式是公司成為外商投資股份有限公司的途徑，無(wú)論采用何種方式，設(shè)立外商投資股份有限公司需要滿足以下幾個(gè)基本條件：設(shè)立后注冊(cè)資本不低于人民幣3 000萬(wàn)元，外國(guó)股東持有的股份不低于25％，經(jīng)營(yíng)范圍符合我國(guó)外商投資企業(yè)產(chǎn)業(yè)政策。 雖然公司通過(guò)以上五種方式可以成為外商投資股份有限公司，但從上市前改制重組的角度考慮，本章主要是討論變更為外商投資股份有限公司，即已設(shè)立的中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)、中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)、外資企業(yè)整體變更為外商投資股份公司的情況。 ?。ㄈ┩馍掏顿Y企業(yè)在重組時(shí)應(yīng)考慮的主要因素 根據(jù)中國(guó)證監(jiān)會(huì)的有關(guān)要求，為防止一股獨(dú)大給公司治理結(jié)構(gòu)帶來(lái)負(fù)面影響，使擬上市公司建立合理制衡的股權(quán)結(jié)構(gòu)，單個(gè)發(fā)起人直接或間接占擬上市公司總股本的比例一般不要超過(guò)70％。因此，外商獨(dú)資企業(yè)在重組時(shí)至少30％的股權(quán)要由其他發(fā)起人股東持有?！ ∫话闱闆r下，外商投資股份有限公司的中方發(fā)起人不得為自然人。自2008年9月商務(wù)部的有關(guān)文件規(guī)定：如中方自然人原屬于境內(nèi)內(nèi)資公司的股東，因外國(guó)投資者并購(gòu)境內(nèi)公司的原因?qū)е轮蟹阶匀蝗顺蔀橹型夂腺Y經(jīng)營(yíng)企業(yè)的中方投資者的，該中方投資者的股東身份可以保留，但應(yīng)該經(jīng)相應(yīng)批準(zhǔn)股份公司設(shè)立的商務(wù)部門同意?！ ⊥馍掏顿Y股份有限公司中外國(guó)股東可以是“外國(guó)的公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織或個(gè)人”，包括國(guó)外有限合伙制企業(yè)以及其他非公司性質(zhì)的組織。中方股東可以是中方公司、其他經(jīng)濟(jì)組織，但不含自然人。所以，當(dāng)擬上市公司設(shè)置股權(quán)激勵(lì)時(shí)，高管人員不能直接作為公司的股東，只能采用間接持股的形式?！ M上市公司如引入供應(yīng)商、客戶等作為發(fā)起人股東，基于盡量減少發(fā)生關(guān)聯(lián)交易的原則，建議該發(fā)起人的持股比例應(yīng)保持在5％以內(nèi)。 “虛擬外資股東”的退出 這里講的“虛擬外資股東”是指實(shí)際控制人仍為中方股東，為了使公司成為外資企業(yè)而設(shè)立的“虛擬外資股東”，代持中方股份。在前些年，由于我們的稅收政策分為內(nèi)資企業(yè)與外資企業(yè)，外資企業(yè)在稅收上可以享受“兩免三減半”的政策。因此，許多民營(yíng)企業(yè)為了得到這項(xiàng)政策，設(shè)置了“虛擬外資股東”。上市發(fā)行時(shí)要求發(fā)行人的股權(quán)清晰，實(shí)際控制人支配的股東持有的發(fā)行人股份不存在重大權(quán)屬糾紛。為了能實(shí)現(xiàn)順利上市，重組時(shí)必須解決這個(gè)股權(quán)“隱患”，那么如何有效解決呢？“虛擬外資股東”在重組時(shí)應(yīng)該退出。但外資企業(yè)的股權(quán)重組與內(nèi)資企業(yè)相比有許多特殊性，如果外資企業(yè)成立不足10年，重組中若外資性質(zhì)發(fā)生變化，以前“兩免三減半”的稅收優(yōu)惠還要退回，對(duì)企業(yè)來(lái)說(shuō)得不償失。因此，在“虛擬外資股東”退出的同時(shí)，應(yīng)該有其他外資股東收購(gòu)這部分股份?！ ∑髽I(yè)獨(dú)立經(jīng)營(yíng)能力是公開(kāi)發(fā)行股票的最基本的條件，也是企業(yè)能保持盈利的重要因素。根據(jù)《首次公開(kāi)發(fā)行股票并上市管理辦法》及相關(guān)規(guī)定，擬上市公司要合法擁有與生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)有關(guān)的經(jīng)營(yíng)性資產(chǎn)，如土地、廠房、機(jī)器設(shè)備以及商標(biāo)、專利、非專利技術(shù)的所有權(quán)或者使用權(quán)，土地以出讓形式或者以長(zhǎng)期租賃的形式獲得，商標(biāo)和專利應(yīng)該本公司獨(dú)自具有，不能與其他企業(yè)共同使用。企業(yè)應(yīng)具有獨(dú)立的原料采購(gòu)和產(chǎn)品銷售系統(tǒng)，非生產(chǎn)型企業(yè)應(yīng)當(dāng)具備與經(jīng)營(yíng)有關(guān)的業(yè)務(wù)體系及相關(guān)資產(chǎn)。 另外，擬上市公司的控股股東，其在境外可能會(huì)有與境內(nèi)公司相同或者相似的業(yè)務(wù)，擬上市企業(yè)與其控股股東、其他關(guān)聯(lián)企業(yè)之間不可避免地存在大量的關(guān)聯(lián)交易。因此，怎樣建立起擬上市公司相對(duì)獨(dú)立、完整的產(chǎn)供銷體系，保證其有直接面向市場(chǎng)獨(dú)立經(jīng)營(yíng)的能力，要避免擬上市公司與其控股股東以及關(guān)聯(lián)企業(yè)之間的同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)，這一點(diǎn)是外資企業(yè)改制重組中將會(huì)遇到的難點(diǎn)。如果存在同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)問(wèn)題，可以考慮以吸收合并或其他方式置入擬上市公司，或者以股權(quán)收購(gòu)、清算注銷等方式予以解決?！ ∩鲜邪l(fā)行股票后,其外資股占總股本的比例不低于10％；境內(nèi)上市發(fā)行股票后外資比例低于總股本25％的,應(yīng)繳回外商投資企業(yè)的批準(zhǔn)證書(shū),并按規(guī)定辦理有關(guān)變更手續(xù)?！ ∵^(guò)去外商投資企業(yè)改制為股份公司，一直由外經(jīng)貿(mào)部審批，2003年后由商務(wù)部審批。2008年以來(lái)，商務(wù)部加大了外商投資企業(yè)設(shè)立及變更事項(xiàng)行政許可事項(xiàng)的下放力度，將審批權(quán)陸續(xù)下放省級(jí)商務(wù)主管部門和國(guó)家級(jí)經(jīng)濟(jì)技術(shù)開(kāi)發(fā)區(qū)。依據(jù)《外商投資準(zhǔn)入管理指引手冊(cè)》（2008年版）審核權(quán)限如下： ?。?）省級(jí)商務(wù)管理部門 注冊(cè)資本折合1億美元以下鼓勵(lì)類、允許類及注冊(cè)資本折合5 000萬(wàn)美元以下限制類的（公司轉(zhuǎn)制按照評(píng)估后的凈資產(chǎn)計(jì)算）企業(yè)設(shè)立（含增資）、變更由省級(jí)商務(wù)部門審核?！ 。?）商務(wù)部 注冊(cè)資本折合1億美元以上
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