【文章內(nèi)容簡介】 府行使國有資產(chǎn)管理職能的一個部門，這個部門叫國資委；三是代表國資委行使國有資產(chǎn)日常經(jīng)營管理的機構(gòu)，就是國資經(jīng)營公司；還有在中央這一層還有一個特定的層次叫央企，在國資里，實際控制人階層有這4層次，這就是在交易過程中可能打交道的第一個層次。第二個層次叫中間層公司SPV，在中國現(xiàn)在逐漸增多，在國外非常流行，全世界每一年新辦公司里面，有個數(shù)據(jù)說全世界每一年新增的公司60%都辦在幾個島上，為什么？就為了交易的需要，就是我剛才說的，為了一個單一業(yè)務(wù)實現(xiàn)一個單一的業(yè)績，組織單一的資源，有一個單一的團隊。這些都是公司的要素，為了實現(xiàn)這些要素的組合，就設(shè)一個單一的持股企業(yè)，這個企業(yè)就叫SPV，就是一個特殊目的公司，設(shè)立特殊目的公司的目的就是為了交易的方便和實際控制權(quán)的方便，這是第二個層次。在這張圖里，G公司和Z公司有可能上升到以投資管理為職能的持股公司。第三個層次叫運營公司，就是我剛才說的，有實際獨立的業(yè)務(wù)、業(yè)績、資源、管理團隊，這4要素就構(gòu)成了獨立的運營企業(yè)。我覺得前面的這些圖大家都聽明白的話，我有信心再提供一個數(shù)字，在座的可能對并購的了解就超過了50%，下面再講跟并購理念有關(guān)系的三種并購類型，就是誰來并購，實踐當(dāng)中有三種投資人。三、三種基本并購類型（一）產(chǎn)業(yè)型并購這個目的在于實業(yè)的業(yè)績，對實業(yè)資源和實業(yè)業(yè)績的控制，想要通過制造一種產(chǎn)品或者服務(wù)提供給消費者，從消費者那兒得到報酬或者價款，實現(xiàn)盈利，是以這樣為目的的，那這樣的人叫產(chǎn)業(yè)投資人。現(xiàn)在國資進行的大部分都是產(chǎn)業(yè)投資人，尤其是現(xiàn)在流動性比較泛濫，并且外圍市場比較疲軟，要大幅度增加內(nèi)需時，目前來說我們進行產(chǎn)業(yè)投資的需求與日俱增，現(xiàn)在流動性十多萬億民，至少一半以上都進入了非產(chǎn)業(yè)領(lǐng)域，進入了虛擬經(jīng)濟的領(lǐng)域，國家的經(jīng)濟雖然是在高速增長和繁榮，但穿上了紅舞鞋，就不能停。所以產(chǎn)業(yè)投資非常重要。中石化和中石油是最典型的產(chǎn)業(yè)投資人。（二）戰(zhàn)略合作型并購這個并購事實上有“購”沒有“并”的意思，它主要追求的是這個投資能夠產(chǎn)生關(guān)聯(lián)效益，誕生性的收益，最典型的投資人就是目標(biāo)企業(yè)的交易伙伴，比如說經(jīng)銷商或者供應(yīng)商，蒙牛在它上市時，就吸收了200多家供應(yīng)商、租給他地的人，它是租賃化的連鎖經(jīng)營，牛、地都是租來的，賣是通過經(jīng)銷商賣的，這是它的成功之處，什么資源也沒有，從伊利出來時什么有形的資源都沒有，就是通過托管資產(chǎn)的功能、威力使它做到中國乳業(yè)的前三甲，它在這個過程中就注意引進了戰(zhàn)略合作伙伴型的投資人，給這些人股票，這些人買了他的股份還是小股東，投資主要是為了和上市公司持續(xù)保持著關(guān)聯(lián)交易的機會，持續(xù)保持著生意上的往來，這是一大類。第二類就是企業(yè)經(jīng)營過程中，發(fā)展壯大起來的管理團隊的隊伍，這兩種人目前是作為一個企業(yè)戰(zhàn)略投資人的主流渠道，他們收購公司的股份就屬于戰(zhàn)略合作型的并購。（三）財務(wù)型并購第三類是最近40年新發(fā)生起來的，這些人窮的只有錢的程度，怎么辦？這些錢擱在銀行，他相信是最愚蠢的，可能是最安全的，但沒有收益，在國外最早是以公益性的社會基金，錢必須要增值，不增值怎么付醫(yī)療報銷的人，增值的唯一渠道就是去投資，他投資的唯一渠道就是找盈利好有成長性并且退出性非常好的目標(biāo)企業(yè)去做投資，隨著互聯(lián)網(wǎng)高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)的發(fā)生和成長，過去三十年里投機性的資本，現(xiàn)在有專有名詞叫“熱錢”，熱錢就是擱在手上燙手，必須趕緊砸出去，這是熱錢，非常形象。第二是跑得很快，動能大，來回跑。由此就有了私募投資、風(fēng)險投資等各種表現(xiàn)形式。現(xiàn)在看上去投機性資本的能量在財務(wù)投資里已經(jīng)大大超過原始的公益性的財務(wù)投資資本的能量，現(xiàn)在全世界不安寧的都是這些熱錢的推動，尤其西方金融危機大大的促進了中國財務(wù)投資團隊、財務(wù)投資資本的發(fā)展，中國過去用量化寬松，我們是最早做量化寬松政策的，四萬億的投資拉動了多少GDP？至少拉動了數(shù)以十億計的熱錢，什么能炒的都可以，鹽都可以炒，只不過熱的時間只有一兩天，所以說，這三種都可以，目前律師服務(wù)的主要是一頭一尾。如果給產(chǎn)業(yè)投資人做并購，你的目標(biāo)就是保證他實體經(jīng)營的安全性，你是為財務(wù)投資人并購，你的價值取向是什么？退出的安全性和快捷性，有不同的價值取向。從這個角度來說，這兩種并購是最流行的。四、工作使命主要有三個，我詳細(xì)說一下前面兩個：，這是指交易從洽談直到永遠的過程當(dāng)中，從那一步來說不會有交易的任何一方產(chǎn)生反悔，因為過去的交易而悔恨，在國際實際案例當(dāng)中我們碰到很多，有的人心理特點就是這樣，什么事只要一辦就后悔，這個東西一買了就后悔了，字一簽就后悔了，有這樣的人。所有的交易事實上一直遭到質(zhì)疑和挑戰(zhàn)，這個質(zhì)疑和挑戰(zhàn)來自四個方面：一是自己內(nèi)部始終會懷疑，為什么？有一個統(tǒng)計數(shù)據(jù)說，過去20年所進行的企業(yè)并購里超過60%是不成功的，當(dāng)初在戴爾和惠普合并時，人家做了一個形象的比喻說，這是兩個都在山腰上往下滾的石頭，如果把這兩個石頭合成一個石頭的話，它會滾得更快，并購出現(xiàn)的問題在什么地方？出現(xiàn)的問題在各自的管理上，我又強調(diào)企業(yè)的要素里，實際管理層對企業(yè)的經(jīng)營和并購起著至關(guān)重要的作用，并購控制人和實際控制人的驅(qū)動力很強的情況下，管理層的愿望往往就會很弱，為什么？因為這種情況下可能會使他喪失他的代理權(quán)，由此又派生出專有名詞，叫善意收購還是惡意收購，如果股東之間愿意買賣股權(quán)是兩廂情愿的事，怎么還出了惡意和善意之分呢？后來你發(fā)現(xiàn)了，一說惡意收購時，公司就會啟動預(yù)設(shè)的毒丸計劃、金降落傘計劃等，這些都是保護現(xiàn)有管理層，美國金融危機出現(xiàn)時，那些汽車廠、投行也是政府并購，都是政府注資去并購，抵抗最大的都是高管，為什么？2009年金融危機實現(xiàn)的股權(quán)激勵和薪酬獎勵可能是8位數(shù)甚至9位數(shù)，政府進來管著他之后，忽然有一天奧巴馬說，你們的工資不能超過50萬，誰超過50萬，剩下部分按80%交稅。對于他們來講這就是惡意收購。二是政府當(dāng)局。交易是否能夠得到政府的批準(zhǔn)，尤其是在中國，我們的經(jīng)濟活動大多數(shù)還是管制性的，有對一個并購交易至少會有4到5個管理部門來審批，這種情況下，這個作用非常大。三是這些交易的，目標(biāo)企業(yè)他們的交易伙伴，法律上講就是他們的債權(quán)人、關(guān)聯(lián)方，這些債權(quán)人他們可能會因為這個并購影響他們的權(quán)益，所以你會注意到所有的銀行借款合同和銀行的保證合同都有一個格式條款，叫“情勢變動”，只要目標(biāo)企業(yè)發(fā)生了重大重組，包括但不限于XX等，出現(xiàn)這些情況時，你第一時間要向我報告，報告你的交易計劃，第二要得到我的同意，第三如果這兩條沒做到，我有權(quán)提前收回貸款，解除原則的協(xié)議，而且還要付違約金，還要承擔(dān)損失，這就是債權(quán)人對他做的制約。四是客戶、消費者。在社會公共產(chǎn)品領(lǐng)域，比如說典型的食品、藥品等等，一個公共安全事故就可能會導(dǎo)致一個交易、一個企業(yè)甚至一個產(chǎn)業(yè)徹底完蛋，比如說三聚氰氨，導(dǎo)致我們現(xiàn)在買奶粉要到香港去，排隊還可能跟人家打架，還要被警察抓起來，這說明了各方都有可能對你的企業(yè)經(jīng)營、并購交易提出質(zhì)疑，所以一個好的律師通過你的工作安排要確保交易不會受到至少來自這四方面的質(zhì)疑、限制甚至否定。這是說當(dāng)交易不幸出現(xiàn)了瑕疵和問題，你原來設(shè)計的交易方案一定是在以不摧毀這個交易的前提下去做補救，尤其在有財務(wù)投資人并購的交易里，這是最常見的，各種對賭條款，現(xiàn)在我投資了，你承諾我至少有兩種，一種多少年一定達標(biāo)能夠發(fā)行上市，好讓我趕緊跑出來，第二種每年的業(yè)績至少要做多少，其它包括你現(xiàn)在經(jīng)營過程當(dāng)中有不規(guī)范的，地拿得不規(guī)范，交稅不規(guī)范要承諾什么時間能夠解決，假定這些沒有解決，沒有實現(xiàn)怎么辦？作為我們的補救措施，印象當(dāng)中補救措施三個套路：一是追究違約金，二是要求賠償損失，三是解除合同。在這些并購里面說，合并難，但分家會更難，為什么？因為分割財產(chǎn)市場價值會幾何級數(shù)的減少，這是一個自然規(guī)律，當(dāng)你把財產(chǎn)合并在一起去做一件事時，評估這個資產(chǎn)總是會向著美好的方向，因為合并起來，業(yè)績提高，按照現(xiàn)在市盈率法，你的估值可能會呈幾何級數(shù)的增加，但一旦析產(chǎn)，做過公司清算和破產(chǎn)業(yè)務(wù)的同仁都會特別清楚，那個時候除了現(xiàn)在涉及到房子、地之外，其它比如說你原來估值很高的專有的生產(chǎn)線和技術(shù)，可能就一文不值，所以一般而言，價值取向在這個時候要注意以不摧毀業(yè)務(wù)為價值導(dǎo)向去做彌補，對賭條款就是拿公司的分配權(quán)表決權(quán)乃至股權(quán)作為調(diào)整的標(biāo)的，財務(wù)投資人里面確保交易持續(xù)可執(zhí)行性的工具、主要手段叫對賭機制，對賭機制可以調(diào)整的工具是表決權(quán)、分紅權(quán)和股權(quán)。五、工作依據(jù)工作依據(jù)有兩類：一類是自由意思表示，就是企業(yè)并購的慣例，我相信很多所并購里的協(xié)議性文件、決議性文件都是套路文件，這些套路文件都是多年以來國際國內(nèi)從事這個實務(wù)所形成的一些慣例，比如像我剛才講到的凡是財務(wù)人投資都會設(shè)定一個對賭機制，這個對賭機制會取消，當(dāng)這個公司去向中國證監(jiān)會申報要發(fā)行上市的前一天他們就會莊嚴(yán)的簽一個補充協(xié)議，把原來的對賭機制全部取消，為什么？因為對賭機制的可怕的結(jié)果就在于它使這個公司的控制權(quán)和基本運營管理處于不確定狀態(tài)，這是證監(jiān)會深惡痛絕的，他們最煩搞一些洋鬼子的東西來，所以現(xiàn)在的同志們都學(xué)乖了，報之前趕緊把這些取消掉。第二類是強制性的，就是國內(nèi)的法律規(guī)范：一是特指并購類的規(guī)范，主要是兩個方面，都是國家強制管制，這跟身份有關(guān)，其實還沒發(fā)展到一個完全自由化的社會，有一位先賢說，人類社會的文明就是從身份向契約轉(zhuǎn)化，凡是通過身份來控制都是非文明的、非市場化的，比如說我買車，還必須要有北京市戶口，還要交五年稅。國資的管理規(guī)定，主要有兩個方面：一是國有企業(yè)改制，二是企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓。那核心是什么？有兩條：第一條作價公允，作價公允的含義是什么？凡是國資的并購一定要有國資評估資格的專業(yè)機構(gòu)去評估，并且評估結(jié)果一定要備案或者核準(zhǔn)，不管級別如何，一定要有這個程序，沒有這個程序都是違法的，第二叫價格發(fā)現(xiàn)，現(xiàn)在令很多人頭疼，一涉及到國資要進產(chǎn)權(quán)交易所掛牌，掛牌不是一個好的詞匯，過去都是紅燈區(qū)才去掛牌，但現(xiàn)在凡是公開交易的，任何人都可以看到的機制、公示，這是國資。外資有一個專門的規(guī)定，外國企業(yè)并購境內(nèi)企業(yè)的特別規(guī)定，簡稱10號令，6部委2006年頒布的10號令。二是公司法和企業(yè)法的法律規(guī)范，這些法律規(guī)范事實上很少，主要表現(xiàn)為現(xiàn)在的公司法和最高法的司法解釋。三是商事法律規(guī)范。商事法律規(guī)范99%的核心是各部委、各地方所通過的部門規(guī)章和地方規(guī)章，很多人都質(zhì)疑這個現(xiàn)象，中國真正適用的法律是部門規(guī)章和地方規(guī)章，其它都不好使，為什么？兩個原因：一是中國成文法的法律體系是重實體而