【文章內(nèi)容簡介】 因管理之債， 四、不當(dāng)?shù)美划?dāng)?shù)美?，是指沒有法律上或者合同上的依據(jù)，有損于他人利益而自身取得利益的行為。由于不當(dāng)?shù)美斐伤死娴膿p害，因此在得利者與受害者之間形成債的關(guān)系。得利者應(yīng)當(dāng)將所得的不當(dāng)利益返還給受損失的人。不當(dāng)?shù)美a(chǎn)生的債被稱為不當(dāng)?shù)美畟?Z301053 建設(shè)工程債的常見種類 一、施工合同債 施工合同債是發(fā)生在建設(shè)單位和施工單位之間的債。 二、買賣合同債 在建設(shè)工程活動中，會產(chǎn)生大量的買賣合同，主要是材料設(shè)備買賣合同。材料設(shè)備的買方有可能是建設(shè)單位，也可能是施工單位。他們會與材料設(shè)備供應(yīng)商產(chǎn)生債。 三、侵權(quán)之債 在侵權(quán)之債中，最常見的是施工單位的施工活動產(chǎn)生的侵權(quán)。如施工噪聲或者廢水廢棄物排放等擾民，可能對工地附近的居民構(gòu)成侵權(quán)。此時，居民是債權(quán)人，施工單位或者建設(shè)單位是債務(wù)人。1Z301060 建設(shè)工程知識產(chǎn)權(quán)制度本節(jié)包括4項(xiàng)內(nèi)容1Z301061 知識產(chǎn)權(quán)的法律特征1Z301062 建設(shè)工程知識產(chǎn)權(quán)的常見種類1Z301063 建設(shè)工程知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)1Z301064 建設(shè)工程知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)的法律責(zé)任1Z301061 知識產(chǎn)權(quán)的法律特征 知識產(chǎn)權(quán)是權(quán)利人對其創(chuàng)造的智力成果依法享有的權(quán)利。 一，知識產(chǎn)權(quán)的基本類型 按照《民法通則》的規(guī)定，我國的知識產(chǎn)權(quán)包括著作權(quán)(版權(quán))、—專利權(quán)、商標(biāo)專用權(quán)、發(fā)現(xiàn)權(quán)、發(fā)明權(quán)以及其他科技成果權(quán)。其中，前三類權(quán)利構(gòu)成了我國知識產(chǎn)權(quán)的主體，在建設(shè)千程活動中也主要是這三種知識產(chǎn)權(quán)。 二、知識產(chǎn)權(quán)的法律特征 知識產(chǎn)權(quán)作為一種無形財(cái)產(chǎn)權(quán)，對其進(jìn)行法律保護(hù)不同于有形財(cái)產(chǎn)，從而也就具有了不同于有形財(cái)產(chǎn)的法律特征。 (一)財(cái)產(chǎn)權(quán)和人身權(quán)的雙重屬性 (二)專有性 (三)地域性 (四)期限性1Z301062 建設(shè)工程知識產(chǎn)權(quán)的常見種類 在建設(shè)工程中常見的知識產(chǎn)權(quán)主要是專利權(quán)、商標(biāo)權(quán)、著作權(quán)以及發(fā)明權(quán)和其他科技成果。 一、專利權(quán) (二)專利法保護(hù)的對象 專利法保護(hù)的對象就是專利權(quán)的客體，各國規(guī)定各不相同。我國《專利法》保護(hù)的是發(fā)明創(chuàng)造專利權(quán)，并規(guī)定發(fā)明創(chuàng)造是指發(fā)明、實(shí)用新型和外觀設(shè)計(jì)。 1．發(fā)明 《專利法》規(guī)定，發(fā)明是指產(chǎn)品、方法或者其改進(jìn)所提出的新的技術(shù)方案。 這是專利權(quán)保護(hù)的最主要對象。發(fā)明應(yīng)當(dāng)具備以下條件：(1)必須是一種能夠解決特定技術(shù)問題作出的創(chuàng)造性構(gòu)思；(2)必須是具體的技術(shù)方案；(3)必須是利用自然規(guī)律的結(jié)果。 2．實(shí)用新型 實(shí)用新型被稱為“小發(fā)明”。 我國實(shí)用新型保護(hù)的客體必須具有一定的形狀或者結(jié)構(gòu)，或者兩者的結(jié)合。如果是方法，不能獲得實(shí)用新型專利。即使是產(chǎn)品，如果沒有固定的形狀或者是材料本身，也不能成為實(shí)用新型的客體。 3．外觀設(shè)計(jì) 外觀設(shè)計(jì)必須具備以下條件：(1)是形狀、圖案、色彩或者其結(jié)合的設(shè)計(jì)；(2)是對產(chǎn)品的外表所作的設(shè)計(jì)；(3)具有美感；(4)是適合于工業(yè)上應(yīng)用的新設(shè)計(jì)。 (三)授予專利權(quán)的條件 1．授予發(fā)明和實(shí)用新型專利權(quán)的條件 授予專利權(quán)的發(fā)明和實(shí)用新型，應(yīng)當(dāng)具備新穎性、創(chuàng)造性和實(shí)用性。 (四)專利權(quán)人的權(quán)利和期限、終止、無效 1．專利權(quán)人的權(quán)利 發(fā)明和實(shí)用新型專利權(quán)被授予后，除《專利法》另有規(guī)定的以外，任何單位或者個人未經(jīng)專利權(quán)人許可，都不得實(shí)施其專利，即不得為生產(chǎn)經(jīng)營目的制造、使用、許諾銷售、銷售、進(jìn)口其專利產(chǎn)品，或者使用其專利方法以及使用、許諾銷售、銷售、進(jìn)口依照該專利方法直接獲得的產(chǎn)品。 2．專利權(quán)的期限 發(fā)明專利權(quán)的期限為20年，實(shí)用新型專利權(quán)和外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)的期限為10年，均自申請日起計(jì)算。 (五)專利的申請和審批 2．專利申請日 國務(wù)院專利行政主管部門收到專利申請文件之日為申請日。如果申請文件是郵寄的，以寄出的郵戳日為申請日。 3．專利審批制度 (1)初步審查和公布申請。 (2)實(shí)質(zhì)審查。發(fā)明專利申請自申請日起3年內(nèi)，國務(wù)院專利行政主管部門可以根據(jù)申請人隨時提出的請求，對其申請進(jìn)行實(shí)質(zhì)審查； (3)專利權(quán)的授予，發(fā)明專利權(quán)自公告之日起生效。實(shí)用新型專利權(quán)和外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)自公告之日起生效。 二、商標(biāo)權(quán) (一)商標(biāo)與商標(biāo)專用權(quán)的概念 商標(biāo)是指企業(yè)、事業(yè)單位和個體下商業(yè)者，為了使其生產(chǎn)經(jīng)營的商品或者提供的服務(wù)項(xiàng)目有別于他人的商品或者服務(wù)項(xiàng)目，用具有顯著特征的文字、圖形、字母、數(shù)字、三維標(biāo)志和顏色組合，以及上述要素的組合來表示的標(biāo)志。商標(biāo)可以分為商品商標(biāo)和服務(wù)商標(biāo)兩大類。 (二)商標(biāo)專用權(quán)的內(nèi)容以及保護(hù)對象 商標(biāo)專用權(quán)是指商標(biāo)所有人對注冊商標(biāo)所享有的具體權(quán)利。同其他知識產(chǎn)權(quán)不同，商標(biāo)專用權(quán)的內(nèi)容只包括財(cái)產(chǎn)權(quán)，商標(biāo)設(shè)計(jì)者的人身權(quán)受著作權(quán)法保護(hù)。 商標(biāo)專用權(quán)的保護(hù)對象是經(jīng)過國家商標(biāo)管理機(jī)關(guān)核準(zhǔn)注冊的商標(biāo)，未經(jīng)核準(zhǔn)注冊的商標(biāo)不受商標(biāo)法保護(hù)。使用注冊商標(biāo)應(yīng)當(dāng)標(biāo)明“注冊商標(biāo)”或者注冊標(biāo)記。商標(biāo)必須使用文字、圖形或者其組合作為表現(xiàn)形式，并應(yīng)當(dāng)具備顯著特征，便于人們識別。 (三)商標(biāo)注冊的申請、審查和批準(zhǔn) 1．商標(biāo)注冊的申請 申請商標(biāo)注冊的，應(yīng)當(dāng)向商標(biāo)局提交《商標(biāo)注冊申請書》1份、商標(biāo)圖樣5份、黑白墨稿1份，并按照規(guī)定的商品分類填報(bào)使用商標(biāo)的商品類別和商品名稱。 2．商標(biāo)注冊的審查和批準(zhǔn) (1)初步審定和公告。 (2)異議程序。 (3)核準(zhǔn)注冊。 (四)注冊商標(biāo)的續(xù)展、轉(zhuǎn)讓和使用許可 注冊商標(biāo)的有效期為10年，自核準(zhǔn)注冊之日起計(jì)算。 三、著作權(quán) (一)著作權(quán)的概念 著作權(quán)，是指作者及其他著作權(quán)人依法對文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)作品所享有的專有權(quán)。在我國，著作權(quán)等同于版權(quán)。 (二)建設(shè)工程活動中常見的著作權(quán)作品 著作權(quán)保護(hù)的客體是作品，在建設(shè)工程活動中，會產(chǎn)生許多具有著作權(quán)的作品。 1．文字作品 對于施工單位而言，施工單位編制的投標(biāo)文件等文字作品、項(xiàng)目經(jīng)理完成的工作報(bào)告等，都會享有著作權(quán)。建設(shè)單位編制的招標(biāo)文件等文字作品也享有著作權(quán)。 2．建筑作品 建筑作品，是指以建筑物或者構(gòu)筑物形式表現(xiàn)的有審美意義的作品。 3．圖形作品圖形作品，是指為施工、生產(chǎn)繪制的工程設(shè)計(jì)圖、產(chǎn)品設(shè)計(jì)圖，以及反映地理現(xiàn)象、說明事物原理或者結(jié)構(gòu)的地圖、示意圖等作品。 (三)著作權(quán)主體 著作權(quán)的主體是指從事文學(xué)、藝術(shù)、科學(xué)等領(lǐng)域的創(chuàng)作出作品的作者及其他享有著作權(quán)的公民、法人或者其他組織。在特定情況下，國家也可以成為著作權(quán)的主體。在建設(shè)工程活動中，有許多作品屬于單位作品。由法人或者其他組織主持，代表法人或者其他組織意志創(chuàng)作，并由法人或者其他組織承擔(dān)責(zé)任的作品，法人或者其他組織視為作者。如招標(biāo)文件、投標(biāo)文件，往往就是單位作品。單位作品的著作權(quán)完全歸單位所有。 在建設(shè)工程活動中，有些作品屬于職務(wù)作品。公民為完成法人或者其他組織工作任務(wù)所創(chuàng)作的作品是職務(wù)作品。職務(wù)作品與單位作品在形式上的區(qū)別在于，單位作品的作者是單位，而職務(wù)作品的作者是公民個人。一般情況下，職務(wù)作品的著作權(quán)由作者享有，但法人或者其他組織有權(quán)在其業(yè)務(wù)范圍內(nèi)優(yōu)先使用。作品完成兩年內(nèi)，未經(jīng)單位同意，作者不得許可第三人以與單位使用的相同方式使用該作品。 在建設(shè)工程活動中，有些作品屬于委托作品。一般情況下，勘察設(shè)計(jì)文件都是勘察設(shè)計(jì)單位接受建設(shè)單位委托創(chuàng)作的委托作品。受委托創(chuàng)作的作品，著作權(quán)的歸屬由委托人和受托人通過合同約定。合同未作明確約定或者沒有訂立合同的，著作權(quán)屬于受托人。 (四)著作權(quán)的保護(hù)期 著作權(quán)的保護(hù)期由于權(quán)利內(nèi)容以及主體的不同而有所不同：(1)作者的署名權(quán)、修改權(quán)、保護(hù)作品完整權(quán)的保護(hù)期不受限制。(2)公民的作品，其發(fā)表權(quán)、使用權(quán)和獲得報(bào)酬權(quán)的保護(hù)期，為作者終生及其死后50年。如果是合作作品，截止于最后死亡的作者死亡后第50年的12月31日。(3)法人或者其他組織的作品、著作權(quán)(署名權(quán)除外)由法人或者其他組織享有的職務(wù)作品，其發(fā)表權(quán)、使用權(quán)和獲得報(bào)酬權(quán)的保護(hù)期為50年，截止于作品首次發(fā)表后第50年的12月31日，但作品自創(chuàng)作完成后50年內(nèi)未發(fā)表的，不再受著作權(quán)法保護(hù)。 四、計(jì)算機(jī)軟件的法律保護(hù) (二)軟件著作權(quán)的歸屬 軟件著作權(quán)屬于軟件開發(fā)者，《計(jì)算機(jī)軟件保護(hù)條例》另有規(guī)定的除外。如無相反證明，在軟件上署名的自然人、法人或者其他組織為開發(fā)者。 由兩個以上的自然人、法人或者其他組織合作開發(fā)的軟件，其著作權(quán)的歸屬由合作開發(fā)者簽訂書面合同約定。接受他人委托開發(fā)的軟件，其著作權(quán)的歸屬由委托人與受托人簽訂書面合同約定；無書面合同或者合同未作明確約定的，其著作權(quán)由受托人享有。 (四)計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)的保護(hù)期限自然人的軟件著作權(quán)，保護(hù)期為自然人終生及其死亡后50年，截止于自然人死亡后第50年的12月31日；軟件是合作開發(fā)的，截止于最后死亡的自然人死亡后第50年的12月31日。法人或者其他組織的軟件著作權(quán)，保護(hù)期為50年，截止于軟件首次發(fā)表后第50年的12月31日，但軟件自開發(fā)完成之日起50年內(nèi)未發(fā)表的，不再受到《計(jì)算機(jī)軟件保護(hù)條例》的保護(hù)。1Z301063 建設(shè)工程知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù) 二、建設(shè)工程商標(biāo)權(quán)的保護(hù) 《商標(biāo)法》規(guī)定，注冊商標(biāo)的專用權(quán)，以核準(zhǔn)注冊的商標(biāo)和核定使用的商品為限。有下列行為之一的，均屬侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)；(1)未經(jīng)商標(biāo)注冊人的許可，在同一種商品或者類似商品上使用與其注冊商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo)的；2)銷售侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)的商品的；(3)偽造、擅自制造他人注冊商標(biāo)標(biāo)識或者銷售偽造、擅自制造的注冊商標(biāo)標(biāo)識的；(4)未經(jīng)商標(biāo)注冊人同意，更換其注冊商標(biāo)并將該更換商標(biāo)的商品又投入市場的；(5)給他人的注冊商標(biāo)專用權(quán)造成其他損害的。1Z301064 建設(shè)工程知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)的法律責(zé)任 一、建設(shè)工程知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)的民事責(zé)任 在建設(shè)工程知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)的民事責(zé)任中，最主要的還是賠償損失。賠償損失的數(shù)額有4種確定方法：(1)侵權(quán)的賠償數(shù)額按照權(quán)利人因被侵權(quán)所受到的實(shí)際損失確定；(2)實(shí)際損失難以確定的，可以按照侵權(quán)人因侵權(quán)所獲得的利益確定；(3)權(quán)利人的損失或者侵權(quán)人獲得的利益難以確定的，參照該知識產(chǎn)權(quán)許可使用費(fèi)的倍數(shù)合理確定；(4)權(quán)利人的損失、侵權(quán)人獲得的利益和專利許可使用費(fèi)均難以確定的，人民法院可以根據(jù)專利權(quán)的類型、侵權(quán)行為的性質(zhì)和情節(jié)等因素，確定給予一定數(shù)額的賠償。如侵犯的是建設(shè)工程專利權(quán)，應(yīng)當(dāng)為1萬元以上100萬元以下的賠償；侵犯的是建設(shè)工程著作權(quán)和商標(biāo)權(quán)，應(yīng)當(dāng)是50萬元以下的賠償。賠償數(shù)額還應(yīng)當(dāng)包括權(quán)利人為制止侵權(quán)行為所支付的合理開支。1Z301070 建設(shè)工程擔(dān)保制度本節(jié)包括3項(xiàng)內(nèi)容1Z301071 擔(dān)保與擔(dān)保合同的規(guī)定1Z301072 建設(shè)工程擔(dān)保擔(dān)保的方式和責(zé)任1Z301073 抵押權(quán)、質(zhì)權(quán)、留置權(quán)、定金的規(guī)定1Z301071 擔(dān)保與擔(dān)保合同的規(guī)定 擔(dān)保是指當(dāng)事人根據(jù)法律規(guī)定或者雙方約定，為促使債務(wù)人履行債務(wù)實(shí)現(xiàn)債權(quán)人的權(quán)利的法律制度。 第三人為債務(wù)人向債權(quán)人提供擔(dān)保時，可以要求債務(wù)人提供反擔(dān)保。反擔(dān)保適用《擔(dān)保法》擔(dān)保的規(guī)定。 擔(dān)保合同是主合同的從合同，主合同無效，擔(dān)保合同無效。擔(dān)保合同另有約定的，按照約定。擔(dān)保合同被確認(rèn)無效后，債務(wù)人、擔(dān)保人、債權(quán)人有過錯的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)其過錯各自承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。 1Z301072 建設(shè)工程保證擔(dān)保的方式和責(zé)任 《擔(dān)保法》規(guī)定，擔(dān)保方式為保證、抵押，質(zhì)押、留置和定金。 在建設(shè)工程活動中，保證是最為常用的一種擔(dān)保方式。所謂保證，是指保證人和債權(quán)人約定，當(dāng)債務(wù)人不履行債務(wù)時，保證人按照約定履行債務(wù)或者承擔(dān)責(zé)任的行為。具有代為清償債務(wù)能力的法人、其他組織或者公民，可以作保證人。但在建設(shè)工程活動中，由于擔(dān)保的標(biāo)的額較大，保證人往往是銀行，也有信用較高的其他擔(dān)保人，如擔(dān)保公司。銀行出具的保證通常稱為保函，其他保證人出具的書面保證一般稱為保證書。 一、保證的基本法律規(guī)定 (一)保證合同保證人與債權(quán)入應(yīng)當(dāng)以書面形式訂立保證合同。 保證合同應(yīng)當(dāng)包括以下內(nèi)容：(1)被保證的主債權(quán)種類、數(shù)額；(2)債務(wù)人履行債務(wù)的期限；(3)保證的方式；(4)保證擔(dān)保的范圍；(5)保證的期間；(6)雙方認(rèn)為需要約定的其他事項(xiàng)。保證合同不完全具備以上規(guī)定內(nèi)容的，可以補(bǔ)正。 (二)保證方式 保證的方式有兩種：(1)一般保證；(2)連帶責(zé)任保證。 當(dāng)事人對保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的，按照連帶責(zé)任保證承擔(dān)保證責(zé)任。 (三)保證人資格 具有代為清償債務(wù)能力的法人、其他組織或者公民，可以作為保證人。但是，以下組織不能作為保證人； 1．國家機(jī)關(guān)不得為保證人，但經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)為使用外國政府或者國際經(jīng)濟(jì)組織貸款進(jìn)行轉(zhuǎn)貸的除外。 2．學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團(tuán)體不得為保證人。 3．企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)、職能部門不得為保證人。企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)有法人書面授權(quán)的，可以在授權(quán)范圍內(nèi)提供保證。 任何單位和個人不得強(qiáng)令銀行等金融機(jī)構(gòu)或者企業(yè)為他人提供保證；銀行等金融機(jī)構(gòu)或者企業(yè)對強(qiáng)令其為他人提供保證的保證行為，有權(quán)拒絕。 (四)保證責(zé)任 保證合同生效后，保證人就應(yīng)當(dāng)在合同約定的保證范圍和保證期間承擔(dān)保證責(zé)任。 保證擔(dān)保的范圍包括主債權(quán)及利息、違約金、損害賠償金和實(shí)現(xiàn)債權(quán)的費(fèi)用。保證合同另有約定的，按照約定。當(dāng)事人對