試論資本維持原則(編輯修改稿)
2025-07-22 15:30 本頁面
【文章內(nèi)容簡介】 為，資本維持原則在維持公司實際財產(chǎn)方面，絕不是也不應(yīng)該僅扮演消極被動的角色。其作用的完全有效發(fā)揮，首須解決兩個問題：其一，時間問題，資本維持原則的貫徹與堅持應(yīng)貫穿公司資本運營整個過程，而不是僅在公司實際財產(chǎn)臨近而可能低于公司實收資本時才發(fā)揮作用。其二，“度”的問題，資本維持原則的基準(zhǔn)是公司實收資本，但這絕非意味著只要公司實際財產(chǎn)不低于公司實收資本，就可以在公司資本運營中恣意妄為，而是要求在任何情況下均須維持公司的實際財產(chǎn)，避免公司實際財產(chǎn)的非正常減少。恰如學(xué)者正確地指出，“將‘資本維持’應(yīng)理解為：禁止通過資本交易，使公司財產(chǎn)不當(dāng)流出”。 資本維持原則無意對公司正常合理經(jīng)營活動進(jìn)行粗暴無理的干涉，也不能避免公司實際財產(chǎn)因公司正常經(jīng)營活動導(dǎo)致虧損而減少，其定位就在于規(guī)制公司資本運營行為，防止公司財產(chǎn)非正常、不合理的減少。這是股東、公司及其管理者在公司資本運營中必須遵守的一項基本原則，對資本維持原則具體制度的制定、理解、執(zhí)行及補充具有指導(dǎo)性意義。二、資本維持原則在有限責(zé)任公司中的運用及限制有限責(zé)任公司是一種十分重要的公司形態(tài)，在各國的經(jīng)濟(jì)生活與法律生活中扮演著舉足輕重的角色。作為一種奉行有限責(zé)任原則的資合性公司，有限責(zé)任公司同樣被要求適用資本維持原則。但有限責(zé)任公司又并非全然的資合性公司，其尚有自身的某些特殊性質(zhì)，這使得資本維持原則于總體上適用于有限責(zé)任公司的同時，也在具體制度方面呈現(xiàn)出不同的樣態(tài)。下文將在分析有限責(zé)任公司特點的基礎(chǔ)上，論述我國有限責(zé)任公司立法中關(guān)于資本維持原則的規(guī)定及其缺陷。（一）有限責(zé)任公司的特點有限責(zé)任公司于1892年由德國法首創(chuàng)，學(xué)者有稱其為“德國立法者之桌上創(chuàng)造物” ，其完全是德國立法者根據(jù)主觀需要，立足中小企業(yè)，將股份有限公司的有限責(zé)任等資合性原則與規(guī)定納入無限公司等人合性企業(yè)組織，而創(chuàng)設(shè)的一種全新的企業(yè)組織形態(tài)。與股份有限公司典型的資合性質(zhì)不同，有限責(zé)任公司帶有很強的人合性色彩，在諸多具體方面表現(xiàn)出自己的特點。首先，有限責(zé)任公司的股東之間往往具有十分密切的相互信任、友好合作的關(guān)系，該種信任合作關(guān)系構(gòu)成有限責(zé)任公司的基礎(chǔ)，對公司組建成立、組織機構(gòu)設(shè)立、公司業(yè)務(wù)開展及爭議糾紛解決，乃至公司存續(xù)命運都具有決定性的意義。該種信任合作關(guān)系正常存續(xù)，公司即可健康順利地發(fā)展；一旦該種信任合作關(guān)系受到破壞而不復(fù)存在，必須有相應(yīng)的解決辦法，否則對公司及股東均可能產(chǎn)生不利的影響。其次，有限責(zé)任公司的股東人數(shù)較少，往往直接以董事等身份參加公司事務(wù)的管理，加強對公司事務(wù)的直接控制，從而構(gòu)成有限責(zé)任公司不同于股份有限公司的一個重要特征。 股東直接參加并控制公司事務(wù)的管理，無疑可以促使股東盡職盡責(zé)地努力工作，從而有利于公司的發(fā)展。但另一方面，股東直接控制公司事務(wù)的管理，也為股東濫用公司形式，實現(xiàn)不正當(dāng)目的創(chuàng)造了便利條件。最后，有限責(zé)任公司一般規(guī)模較小，封閉性很強，公司不公開發(fā)行股票且股東出資也不能公開上市交易，所以有限責(zé)任公司不注重公示主義。 不必嚴(yán)格履行公示原則，可以減輕有限責(zé)任公司的成本負(fù)擔(dān)，但這又使得有限責(zé)任公司的股東出資、公司業(yè)務(wù)開展、公司財務(wù)狀況等諸多公司事務(wù)處于秘密狀態(tài)，外人很難真正清晰了解公司實際情況，這就很容易誘使股東、公司及其管理者暗箱操作，忽視甚至坑害少數(shù)股東及債權(quán)人的利益。資本維持原則在有限責(zé)任公司中的運用，必須重視前述有限責(zé)任公司的特點，并在相應(yīng)具體制度方面作出靈活性處理，惟有如此，才能切實有效地發(fā)揮資本維持原則在有限責(zé)任公司中的功能。（二）有限責(zé)任公司成立時資本維持原則之運用盡管如本文前述，公司成立時資本維持原則的關(guān)注點是股東的出資義務(wù)得到切實履行，而該階段股東的出資又具有一定程度的靜態(tài)、確定的特點，從而使得該階段資本維持原則的貫徹相對比較容易。但由于有限責(zé)任公司具有不注重公示主義的特點，所以仍有給以特別關(guān)注的必要。首先，股東必須切實履行出資義務(wù)。關(guān)于我國有限責(zé)任公司資本制度的未來選擇，學(xué)者意見不一。有認(rèn)為仍應(yīng)堅持法定資本制， 有認(rèn)為應(yīng)改法定資本制為折衷資本制， 還有學(xué)者認(rèn)為應(yīng)采法定資本制，但可允許一次認(rèn)購而分期繳納出資。 無論實行何種資本制度，股東均須依法律和公司章程的規(guī)定，履行實際繳納出資的義務(wù)。我國現(xiàn)行《公司法》第2208條規(guī)定，股東應(yīng)當(dāng)足額繳納公司章程規(guī)定的各自所認(rèn)繳的出資額。股東以貨幣出資的，應(yīng)當(dāng)將貨幣出資足額存入準(zhǔn)備設(shè)立的有限責(zé)任公司在銀行開設(shè)的臨時賬戶；以實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)或者土地使用權(quán)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。否則，應(yīng)當(dāng)向已足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任；并責(zé)令改正，處以虛假出資金額5%以上10%以下的罰款；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。依照《公司注冊資本登記管理暫行規(guī)定》第12條規(guī)定，以實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)和土地使用權(quán)出資的，公司應(yīng)于成立后半年內(nèi)辦理實物過戶、工業(yè)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓登記及變更土地登記等手續(xù)，以非專利技術(shù)出資的，公司應(yīng)在公司成立后1個月內(nèi)與非專利技術(shù)所有人簽訂技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同。不難發(fā)現(xiàn)，我國現(xiàn)行法規(guī)定中存在諸多問題。其一，股東出資義務(wù)履行的操作性不強。以實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)及土地使用權(quán)出資的，均在公司成立后一定時間內(nèi)辦理轉(zhuǎn)讓登記手續(xù)，時間的滯后及明確的監(jiān)督機構(gòu)或人員的缺位，將無法保證股東出資義務(wù)的切實履行。反觀德日
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