【文章內容簡介】 出了合理的解釋，也難以獲得當事人的理解與認同。因此，患者對醫(yī)療過程中的法律過錯很容易發(fā)生誤差，這會使得法律應有的預期功能大打折扣。由于信息與知識不對稱，患者只能根據信息成本較低的一些不相關因素，例如道德直覺、醫(yī)療結果的好壞，來判斷不可觀察的醫(yī)療過程中的過錯情況。這就可能導致不必要的醫(yī)患糾紛。雖然我國有著大量的規(guī)范醫(yī)療機構與醫(yī)務人員行為的細密規(guī)范，例如《執(zhí)業(yè)醫(yī)師法》、《醫(yī)療技術臨床應用管理辦法》、《中醫(yī)坐堂醫(yī)診所管理辦法》、《醫(yī)療機構消毒技術規(guī)范》、《腫瘤消融治療技術管理規(guī)范（試行）》、《心室輔助裝置應用技術管理規(guī)范（試行）》等等，但這些措施更多的是方便衛(wèi)生行政部門的臨近，而不是方便了患者的知情與判斷。雖然這些管制措施對于提高醫(yī)療服務質量是必要的，但患者或其家屬由于無法準確理解這規(guī)范，并不能有效地依據這些規(guī)范來監(jiān)督醫(yī)療機構與醫(yī)務人員的行為。而且，衛(wèi)生行政部門即使與醫(yī)療機構之間不存在知識不對稱，也會存在信息不對稱。衛(wèi)生行政部門的監(jiān)管是一對多的監(jiān)管，在缺乏眾多患者正確舉報的情況下，這種監(jiān)管也必然是低效地。所有這些都會導致當事人無法對醫(yī)療行為形成穩(wěn)定、安全、透明的期待。鑒于這些原因，即便醫(yī)患對簿公堂，但由于患者及其家屬在信息與知識上的不對稱，加上他們又很容易對醫(yī)療機構與醫(yī)務人員的法律過錯情況發(fā)生誤判，便使得訴訟往往變成了一種社會現(xiàn)狀與司法資源的浪費。有美國學者指出，由于病人多數(shù)情況下并不能準確觀察、理解醫(yī)療過程，所以病人往往只能根據結果的好壞決定是否控告醫(yī)生，這就可以出現(xiàn)以下兩類不同的情況：一類是醫(yī)生雖然存在醫(yī)療過錯，但由于結果不太嚴懲患難與共者放棄追責；二類是或者醫(yī)生雖然不存在醫(yī)療過錯，但由于結果比較嚴重，患者提起控告。日本學者的研究也指出了類僅的大量誤判現(xiàn)象，在日本，在2011至2014年的醫(yī)療訴訟中，%的判決支持原告患者，而在所有的民事訴訟當中，%的判決支持原告，殘廢在所有醫(yī)療訴訟是最常見的訴因，高達47%，其次是無法治愈或者永久性傷殘，占28%，再期次是可治愈和暫時性的訴因，%。由些可見，患者對醫(yī)療過程中的過錯很容易發(fā)生誤判，患者往往只能根據信息成本較低的醫(yī)療結果來判斷醫(yī)療過錯情況。（二）醫(yī)療行為中的風險與損失難以外在化這一點使得法律很難有效地補償當事人的損失并解決糾紛。外在化是一個經濟學術語，就醫(yī)療行為而言，指的是醫(yī)療行為之前的風險與之后的損失無法全部轉嫁給相關責任者與社會保險。這意味著醫(yī)療事故中的風險與損失，例如曾經經歷過的病痛、永久性的致傷致殘、至親至愛的永遠喪失等，無法進行貨幣補償或得到其他形式的補償。這不同于大多數(shù)只有特質利益沖突并可以通過貨幣補償將風險與損失外在化的民事糾紛。法律除了按照既定的規(guī)范與程序來硬性地處理醫(yī)患糾紛外，并不能完全彌補當事人的身心創(chuàng)傷。當患者成永久性的傷殘或者患者家屬遭受喪親之痛時，很多人為了討一個“說法”，往往將官司一路打到底，似乎只有如此他們才能平息心中的郁悶，或者才能告慰在天之靈。我國臺灣地區(qū)有學者通過對患者的訪談指出，患者或其家屬控告醫(yī)療失當，主要是出于一些無法彌補的情感傷痛，例如就曾經遭受的診療痛苦報復醫(yī)生，對死去親人的內疚感，或為失去的親人求一個“交代”以實現(xiàn)作為孝子的心理解脫。臺灣地區(qū)由患者或其家屬發(fā)起的訴訟勝訴率極低這一事實，也說明他們在難以排解的心理壓力下往往不問事實與過錯，只求討一個終局性的說法。這些控訴，從人情倫理的角度來看說是可以理解的，但也確實給醫(yī)患糾紛的解決增加了難度驅使當事人進行這些控告的動機往往是非金錢目標，而非金錢目標比金錢目標更難權衡。在當事人缺乏醫(yī)學知識與醫(yī)療過程信息的情況下，確切的平衡點仍難把握，而且這也是一個“雙邊壟斷”問題。從而導致醫(yī)患之間協(xié)商的成本極為高昂，使得協(xié)商變得困難。對于整個社會來說，高成本的協(xié)商是一種資源浪費，因為這只使社會財富發(fā)生了轉移，而沒有增值。（三）醫(yī)療過錯責任的嚴格化在實際操作中，醫(yī)療過錯責任有嚴格化的趨向。這不僅會導致過度威懾，也會帶來醫(yī)療成本的上升。根據我國相關法律規(guī)定與司法解釋，醫(yī)療糾紛實行過錯責任制與舉證責任倒置規(guī)則。在理論上，過錯責任制可以有效的激勵醫(yī)生以合理的成本減少過錯所產生的損害，而舉證責任倒置則是一種收益最大化的責任分配方式，因為醫(yī)療機構能夠以更低的成本防止損害和提供證據。不過只有在能夠獲得充分信息的情況下，醫(yī)療糾紛的歸責原則和舉證規(guī)則才能實現(xiàn)其理想效果，因為法院雖然可以借助充分信息準確判斷醫(yī)療機構和醫(yī)生的過錯，但在現(xiàn)實當中，由于很多醫(yī)療過程難以觀察與取證、法院本身也是醫(yī)學外行等原因，過錯責任容易演變?yōu)槭聦嵣系膰栏褙熑?。實際上，法學理論基于理性人的預設，嚴格區(qū)分過錯責任與嚴格責任，但大多數(shù)過錯責任都有嚴格責任的因素，因為過錯具有隨機性或然性成分。對于醫(yī)療行業(yè)來說更是如此。即便醫(yī)療機構和醫(yī)生已經盡到了最大的注意，但由于醫(yī)療行業(yè)特有的風險性，偶然的閃失仍然大量發(fā)生，或者法院由于知識匱乏而可能錯誤地歸責于醫(yī)生，這就使得醫(yī)療糾紛中的過錯原則也含有嚴格責任成分。在英美法系，法院往往還依賴陪審團做出事實性判斷，陪審團在法律與醫(yī)學方面的外行背景，使得醫(yī)療判決更容易發(fā)生錯誤、更加不可預測。醫(yī)療糾紛除了在施加經濟成本外，還有無法計算的非經濟成本，例如為應訴所花的時間與精力，應訴過程中的不愉快，以及為期慢長的醫(yī)療訴訟過程，而且這些成本還無法通過商業(yè)保險來彌補。所有這些都實際上增加了醫(yī)療過錯責任的威懾力。特別對于中國來說，患者及其家屬的過度糾纏，不論有理無理，都給醫(yī)療機構與醫(yī)生的正常執(zhí)業(yè)施加了巨大的物質成本和心理成本。這常常迫使醫(yī)院即使無過錯，也不得不對患者或其家屬進行賠償。形式上的過錯責任演變?yōu)閷嵸|上的嚴格責任，導致了兩種可能的后果：其一、醫(yī)療機構與醫(yī)務人員為避免過高風險進行過度投入，實施一些不必要的醫(yī)療診斷措施；其二，醫(yī)療機構與醫(yī)務人員為了避免過高風