【文章內(nèi)容簡介】 的取得、轉(zhuǎn)讓和消滅，適用船旗國罰法律。 271 條 ：船舶抵押權(quán)適用船旗國法律。船舶在光船租賃以前或者光船租賃期間，設立船舶抵押權(quán)的，適用原船舶登記國的法律。 ?《民用航空法》 185條： 民用航空器所有權(quán)的取得、轉(zhuǎn)讓和消滅， 適用 民空航空器國籍登記國的法律。 186 條：民用航空器抵押權(quán)適用民用航空器國籍登記國的法律； 187 條：民用航空器優(yōu)先權(quán)適用受理案件的法院所在地法律。 44. 物之所在地法的適用范圍 202007 6” ?物為動產(chǎn)或不動產(chǎn)的識別 ?物權(quán)的客體范圍 ?物權(quán)的種類和內(nèi)容 ?物權(quán)的取得、變更和消滅的條件 ?物權(quán)的保護方法 45. 破產(chǎn)宣告的地域效力上的三種不同理論與實踐 202004 6” ?普及破產(chǎn)主義： 單一破產(chǎn)制國家主張 。起源法國“破產(chǎn)之上再無破產(chǎn)” 8 / 17 ?地域破產(chǎn)主義： 復合破產(chǎn)制的國家主張 ?折中主義： 兼采普及破產(chǎn)主義和地域破產(chǎn)主義 46. 信托的準據(jù)法： 首先是當事人自主選擇的法律；后是與信托有密切聯(lián)系的國家的法律。 47. 商標權(quán)的法律適用： 應適用商標注冊地法律，商標實行注冊在先原則的國家采取的法律適用原則。 48. 《保護工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》 ：國民待遇 ； 優(yōu)先權(quán)原則 ； 強制許可原則 ； 專利、商標獨立原則 ； 臨時性保護。 49. 《保護文學藝術作品伯爾尼公約》 ： 202004 12” ?國民待遇原則。 《伯爾尼公約》首先確立了“雙國籍國民待遇”原則。雙國籍是指作者國籍和作品國籍。即如果作者為某 一成員國的國 民，則無論其作品在哪個國家出版，或者如果作品 首次出版在某一成員國 ，或者 作者是非成員國人但是在成員國有慣常住所 ， 在其他成員國均享有各該成員國給予其本國國民作品的同等保護。 202004 6” ?自動保護原則 : 國民待遇而享有版權(quán)不需要履行任何手續(xù)，也不要求加注任何主張權(quán)利保護的標志。公約成員國作者的作品一經(jīng)產(chǎn)生，或非成員國的作品一經(jīng)在成員國首次出版，便自動受到有關成員國的保護 ?版權(quán)獨立原則 : 即享有國民待遇的作 者在公約任何成員國所取得的版權(quán)，均依照“權(quán)利要求地法”，而不依“作品來源地法”去保護。 50. 《世界版權(quán)公約》： 附條件的自動保護原則（具備一定形式：版權(quán)標記，如文學“ C” ，錄制品“ R”“ C”；首次出版的年份、版權(quán)所有人的姓名）；版權(quán)的保護期（作者死后 25 年或作品發(fā)表后 25年；攝影作品和實用藝術作品不得少于 10 年）；無追溯力原則。沒有實行自動保護原則；版權(quán)保護期比較短。 51. 保護知識產(chǎn)權(quán)的國際組織： ?世界知識產(chǎn)權(quán)組織（ WIPO）：當今國際上最重要的世界性保護知識產(chǎn)權(quán)組織。 ?世界貿(mào)易組織：關稅及貿(mào)易總協(xié)定的基礎上建立的， 烏拉圭回合談判。 52. 合同準據(jù)法： 確定合同的成立 與 效力的法律適用。杜摩蘭“意思自治”說，合同準據(jù)法進入第二個 階段 ；英國學者于 19 世紀末、 20 世紀初提出“合同自體法”，進入以合同原則上 應適用當事人協(xié)議選擇的法律，未選擇時應適用與合同最有密切聯(lián)系點額法律 ，為第三個歷史發(fā)展階段。 53. 對于國際合同當事人的締約能力應適用的法律，國際私法的觀點 202007 6” ?適用締約地法。 場所支配行為 （任意法） ?適用當事人屬人法。 ?在多種法律中選擇適用 . 54. 中國有關涉外合同法律適用的規(guī)定 202004 12” 202004 6” （ 1） 當事人意思自治原則是涉外合同法律適用的首要原則， 中國把當事人意思自治原則作 為合同法律適用的首要原則。但在具體運用上，中國又有著自己的特點： 202004 12” 202004 6” ?關于法律選擇的方式： 我國規(guī)定必須是明示或經(jīng)雙方協(xié)商一致的，排除了默示選擇的方式。 ?關于法律選擇的時間和范圍： 當事人在訂立合同時，至人民法院受理案件后開庭審理以前，當事人可以協(xié)議選擇合同所適用的法律，可以是中國法，也可以是港澳地區(qū)的法律或者是外國法，但只能是現(xiàn)行的實體法。 ?中國法律對于在中國境內(nèi)履行的中外合資經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作勘探開發(fā)自然資源合同，不允許選擇適用外國法。 ?當事人選擇處理“合同爭議”的法律 （即關于合同準據(jù)法的適用范圍） ：我國法律在這個問題上采用“分割論”，即除 合同形式和 了當事人的締約能力外，當事人協(xié)議 選擇 的法律適用于其他所有可能發(fā)生的涉外合同爭議事項。 ?關于合同形式問題 ： 中國對于自己的涉外經(jīng)濟合同要求十分嚴格，如《涉外經(jīng)濟合同法》第 7 條規(guī)定：“當事人就合同條款以書面形式達成協(xié)議并簽字，即為合同成立。通過信件、電報、電傳達成協(xié)議，一方當事 人要求簽訂確認書的，簽訂確認書時，方為合同成立。 9 / 17 ?關于締約能力 ： 依 1988 年最高人民法院《關于貫徹執(zhí)行（中華人民共和國民法通則）若干問題的意見 (試行》的規(guī)定精神，涉外合同當事人的締約能力原則上應適用當事人的本國法，但行為地法認為有行為能力的也應認為有行為能力 ， 也是排除當事人意思自治原則的。 （ 2）當事人未選擇法律時最密切聯(lián)系原則的適用 ： 中國 《合同法》第 126 條、《民法通則》第 145 條、《海商法》第 269 條及《民用航空法》第 188 條都規(guī)定：當事人沒有選擇（法律）的，適用與合同有最密切聯(lián)系的國家的法律。為了給法院提供一個最密切聯(lián)系的標準，基本上根據(jù)目前國際社會通行的“特征履行說”。 如： ?國際貨物買賣合同：一般適用合同訂立時賣方營業(yè)所所在地法律；符合條件：買方營業(yè)所所在地法律。 ?銀行貸款或擔保合同：貸款銀行或擔保銀行所在地的法律 ?保險合同：保險人營業(yè)所所在地的法律 ?加工承攬合同：加工承攬人營業(yè)所所在地的法律 ?技術轉(zhuǎn)讓合同：受讓人營業(yè)所所在地的法律 ?工程承包合同：工程所在地的法律 ?科技咨詢或設計合同：委托人營業(yè)所所在地的法律 ?成套設備供 應合同：設備安裝運轉(zhuǎn)地的法律 ?代理合同：代理人營業(yè)所所在地的法律 ?不動產(chǎn)租賃、買賣或抵押的合同：不動產(chǎn)所在地的法律 ?動產(chǎn)租賃合同：出租人營業(yè)所所在地的法律 ?倉儲保管合同：倉儲保管人營業(yè)所所在地的法律 （ 3）國際條約和國際慣例的適用： 中國《民法通則》第 142 條、《海商法》第 26 條、《民用航空法》第 184 條及《票據(jù)法》第 96 條等都規(guī)定，對相關的涉外民商事關系指定應適用中國法律時，如中國締結(jié)或者參加的國際條約同中華人民共和國民事法律有不同規(guī)定的，適用國際條約的規(guī)定（中華人民共和國聲明保留的條款除外）；中華人民共和 國法律和中華人民共和國締結(jié)或參加的國際條約未作規(guī)定的， 可以適用國際慣例 。 55. 《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》：目前我國締結(jié)并核準的調(diào)整國際貨物買賣關系的統(tǒng)一實體法公約。 202004材料分析題 ?應受 當事人所選擇 的法律支配。 ?適用締約時 賣方營業(yè)所在國 的法律。但合同談判和簽訂在該國進行；合同約定賣方須在該國履行義務；合同主要是根據(jù)買方確定的條款并通過投標而締結(jié)，則適用買方營業(yè)地所在國法律。 ?如貨物銷售合同的當事人一方或雙方的營業(yè)地在一個非締約國境內(nèi)，而根據(jù)該國的國際私法規(guī)則，合同應適用某一締約國的法律 ，那么該合同也應 受公約的支配。 56. 通用術語（參考《國際經(jīng)濟法概論》） 裝運港交貨 ： FOB（船上交貨） ； CIF（成本、保險費、運費）； CFR（成本加運費） 向承運人交貨： FCA（貨物承運人）； CPT（運費付至）； CIP（運費、保險費付至） 《海牙規(guī)則》：不完全過失責任；《漢堡規(guī)則》：完全過失原則 57. 提單： 提單是承運人收到承運的貨物并裝上船后，簽發(fā)給托運人的單證 。 202004 6” 法律特征 /法律意義： ?是國際海上貨物運輸合同的證據(jù) ?是承運人收到承運貨物的收據(jù) ?是所記載貨物的物權(quán)證明 58. 《解決票據(jù)法律適用問題的日內(nèi)瓦公約》有關票據(jù)法律適用的主要內(nèi)容 ： 202004 6” 10 / 17 日內(nèi)瓦公約既有 統(tǒng)一實體法公約，又有統(tǒng)一沖突法公約。統(tǒng)一沖突法公約則就票據(jù)的法律適用為題作出規(guī)定，其主要內(nèi)容包括： ?票據(jù)行為能力，適用當事人的本國法，允許反致和轉(zhuǎn)致；依前項規(guī)定所適用的法律，當事人欠缺行為能力，但依簽字地法由行為能力，應認為當事人有行為能力。 ?票據(jù)行為方式：一般依該行為的簽字地國發(fā)，但支票行為可選擇適用簽字地國法或付款地國法；如票據(jù)行為依前項規(guī)定的規(guī)定并未有效，但后續(xù)行為與當?shù)胤傻囊?guī)定相符，則后續(xù)行為不能因前一行為的不合形式而被認為無效；締約國得規(guī)定其國民在外國所為的票據(jù)行為，如系依照其本國法所規(guī)定的方式，則對其國境內(nèi)的其他國民，應為有效。 ?關于票據(jù)債務：公約規(guī)定，票據(jù)主債務由付款地法支配，從債務由簽字地法支配。 ?簽字人行使追索權(quán)的期限，依出票地的法律來決定。 59. 侵權(quán)行為法律適用的一般理論： 202007 6” 202007 12” ?行為地法說。 早在意大利法則區(qū)別說時代，便主張對侵權(quán)之債以行為地法為其準據(jù)法。更為重要的一點是，只有適用行為地法，才能判斷相關行為是否不法及行為人應承擔的法律后果的最公正標準。 ?法院地法說。 有學說認為，侵權(quán)與刑罰上的犯罪在性質(zhì)上相同或類似，由于刑法不具域外效力，侵權(quán)行為地亦當不為法院國采用，從而提出了應以法院地作其準據(jù)法的理論。 ?最密切聯(lián)系說 /侵權(quán)行為自體說。 英國著名國際私法學家 莫里斯 提出。隨著社會的進步，各國人口流動日益頻繁，跨越國境的民商活動日益增多，侵權(quán)案件的復雜性已使對其準據(jù)法的選擇不可能用一個機械的沖突規(guī)則來 涵 蓋了，因而在現(xiàn)實的審判活動中，最常見的仍然是適用行為地，但如能有一個更富有靈活性的沖突規(guī)則，既可適用于通常的情況，又可滿足例外的需要，當更有價值。 60. 中國關于涉外侵權(quán)的法律適用規(guī)則： 202010 6’ ?侵權(quán)責任，適用侵權(quán)行為地法律，但當事人有共同經(jīng)常居所地的，適用共同經(jīng)常居所地法律。侵權(quán)行為發(fā)生后，當事人協(xié)議選擇適用法律的，按照其協(xié)議 。 —— 《涉外民事關系法律適用法》 44 條 ?侵權(quán)行為地的法律包括侵權(quán)行為實施地法律和侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地法律。如果兩者不一致時，法院可以選擇適用。 ?中國法律不認為在中國領域外發(fā)生的行為是侵 權(quán)行為的，不作為侵權(quán)行為處理。 61. 幾種特殊的侵權(quán)行為： ?海上侵權(quán)行為 ；公海適用法院地法（英美）；領海侵權(quán)適用領海國法（侵權(quán)行為地法）。我國《海商法》 273 條：船舶碰撞的損害賠償，適用侵權(quán)行為地法律；在公海發(fā)生即適用受理案件的法院所在地法律；同一國籍的船舶，無論何地，適用船旗國法律。 ?國際油污損害 ： 1969 年《國際油污損害民事責任公約》， 采取舉證責任倒置原則 ?空中侵權(quán)行為 ?涉外公路交通事故 ：事故發(fā)生國家的內(nèi)國法；例外處理：一部車輛卷入事故，且是在非事故發(fā)生地登記注冊，適用車輛登記國的內(nèi)國法決定；兩部以上車輛且均為同一國家登記時，適用該登記國的法律等。 ?涉外產(chǎn)品責任 ：《中國涉外民事關系法律適用法》 45 條：產(chǎn)品責任，適用被侵權(quán)人經(jīng)常居所地法律；被侵權(quán)人選擇適用侵權(quán)人主營業(yè)地法律、損害發(fā)生地法律的，或者侵權(quán)