國際私法的主體(1)(編輯修改稿)
2025-06-18 00:48 本頁面
【文章內(nèi)容簡介】 “有雙重或者多重國籍的外國人，以其有住所或者與其有最密切聯(lián)系的國家的法律為其本國法”。第 181條規(guī)定：（ 2）“無國籍人的民事行為能力，一般適用其定居國法律；如未定居的，適用其住所地國法律”。） 《 涉外民事關(guān)系法律適用法 》 第十九條： 依照本法適用國籍國法律，自然人具有兩個以上國籍的，適用有經(jīng)常居所的國籍國法律；在所有國籍國均無經(jīng)常居所的，適用與其有最密切聯(lián)系的國籍國法律。自然人無國籍或者國籍不明的，適用其經(jīng)常居所地法律。 第二節(jié) 自然人 案例：大衛(wèi)是甲國人，同時具有乙國國籍，其住所在甲國，其慣常居所在乙國。后因在丙國為票據(jù)行為所引起的票據(jù)糾紛在我國涉訴。為了確定大衛(wèi)之票據(jù)行為的效力，我國法院首先要確定他是否具有民事行為能力。按照我國 《 票據(jù)法 》的規(guī)定，票據(jù)債務(wù)人的民事行為能力適用其本國法。大衛(wèi)同時具有甲國國籍和乙國國籍，我國法院應(yīng)如何確定其本國法？ A．以大衛(wèi)有住所的甲國法律為其本國法 B．以票據(jù)行為地丙國的法律為其本國法 C．以大衛(wèi)有慣常居所的乙國法律為其本國法 D．以與大衛(wèi)有最密切聯(lián)系的國家的法律為其本國法 第二節(jié) 自然人 二、自然人住所的確定 （一）自然人的住所 住所是一個人以久住的意思而居住的某一處所。 住所的分類 （ 1）原始住所 （ 2）選擇住所 （ 3）法定住所 （二）住所與國籍、慣常居所、居所的區(qū)別 第二節(jié) 自然人 （三）住所沖突及其解決 積極沖突及其解決 (1)當(dāng)事人所具有住所中有一個位于內(nèi)國，則以內(nèi)國住所作為當(dāng)事人的住所，以內(nèi)國法作為該當(dāng)事人的住所地法。又稱“內(nèi)國住所優(yōu)先原則”。 (2)當(dāng)事人所具有的住所均位于外國。在這種情況下，又有幾種不同的解決方法： 第一，如果多重外國住所屬異時取得的，以當(dāng)事人最后取得的住所為其住所。 第二，如果多重外國住所屬同時取得的，一般以與當(dāng)事人有最密切聯(lián)系的住所為其住所，或以當(dāng)事人現(xiàn)在居所地的住所為其住所。 消極沖突及其解決 各國的立法和司法實踐多以當(dāng)事人的居所代替其住所；如無居所時，則以當(dāng)事人的現(xiàn)在地為其住所。 第二節(jié) 自然人 （四）我國的規(guī)定 《 民法通則 》 第 15條規(guī)定：公民以他的戶籍所在地的居住地為住所；經(jīng)常居住地與住所不一致的，經(jīng)常居住地視為住所。 1991年最高人民法院 《 關(guān)于適用 〈 中華人民共和國民事訴訟法 〉 若干問題的意見 》 第 5條規(guī)定：“公民的經(jīng)常居住地是指公民離開住所地至起訴時已連續(xù)居住一年以上的地方。但公民住院就醫(yī)的除外?！? 對于住所的積極沖突和消極沖突的解決，最高人民法院《 意見 》 第 183條中規(guī)定： 1．當(dāng)事人有幾個住所的，以與產(chǎn)生糾紛的民事關(guān)系有最密切聯(lián)系的住所為住所。 2．當(dāng)事人的住所不明或者不能確定，以其經(jīng)常居住地為住所； 《 涉外民事關(guān)系法律適用法 》 第二十條：依照本法適用經(jīng)常居所地法律，自然人經(jīng)常居所地不明的，適用其現(xiàn)在居所地法律。 第二節(jié) 自然人 案例：甲具有美國國籍，在加拿大有其原始住所。現(xiàn)甲在英國及中國均有住所。甲家人常住英國，甲為生意常年往返于中國和英國。甲在中國住所居住期間，與他人發(fā)生民事糾紛而訴至中國法院。依中國有關(guān)法律及司法解釋，法院應(yīng)以何地為甲的住所？ A．甲的原始住所，即在加拿大國的住所 B．甲常住地的住所，即在英國的住所 C．與產(chǎn)生該糾紛有最密切聯(lián)系的住所，即在中國的住所 D．同時以其英國和中國的住所為住所 第三節(jié) 法人 法人 (Legal person)是指依法定程序成立，有一定的組織機構(gòu)和獨立的財產(chǎn)，能以自己的名義享受民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)，并能獨立地承擔(dān)民事責(zé)任的組織。 法人是涉外民事法律關(guān)系的主要主體，在國際經(jīng)濟交往和合作中日益發(fā)揮著重要的作用。但由于各國對于何為法人、法人的成立以及法人的權(quán)利能力等有不同的規(guī)定，因而在依據(jù)何國法律賦予某種組織以法人資格、規(guī)定它們的權(quán)利能力的范圍等方面就會發(fā)生法律沖突。對此，國際上常用法人的屬人法來解決。而法人的國籍和住所則是確定法人屬人法的前提。因此，法人作為國際私法的主體，確定其國籍和住所是非常重要的。 第三節(jié) 法人 一、法人的國籍 （一）確定標(biāo)準(zhǔn) 注冊登記地主義：該主張認(rèn)為，法人的國籍應(yīng)依其設(shè)立地來確定，法人在哪一個國家登記注冊即為哪一國的法人。 住所地主義：這種主張認(rèn)為，法人的住所是法人的經(jīng)營管理或經(jīng)濟活動的中心，是法人許多法律行為：如簽訂合同、向其分支機構(gòu)發(fā)出指示的地點，因而法人的國籍應(yīng)依其住所確定。 實際控制主義：即以控制法人資本的成員國籍來確定法人的國籍。 準(zhǔn)據(jù)法主義：該主張認(rèn)為，由于法人是依一定國家的法律規(guī)定，并基于該國明示或默示的認(rèn)許而成立的。因而，法人的國籍應(yīng)依法人設(shè)立時所依據(jù)的法律來確定。 第三節(jié) 法人 復(fù)合標(biāo)準(zhǔn)說：第二次世界大戰(zhàn)以后，隨著法人在國際經(jīng)濟交往中的作用日益加強，也出現(xiàn)了一種把法人的住所和法人的登記地結(jié)合起來確定法人國籍的主張。 目前，對于法人國籍的確定，從實踐看，采用登記地主義、住所地主義、登記地主義和住所地主義相結(jié)合這三種標(biāo)準(zhǔn)的國家較多。 （二）我國確定法人國籍的標(biāo)準(zhǔn) 目前，我國對于外國法人國籍的確定，采取 注冊登記地主義 。 1988年最高人民法院 《 意見 》 第 184條規(guī)定：“外國法人以其注冊登記地國的法律為其本國法”。對于內(nèi)國法人國籍的確定，則采取登記地主義和準(zhǔn)據(jù)法主義相結(jié)合的復(fù)合標(biāo)準(zhǔn)。 《 民法通則 》 第 41條第 2款規(guī)定：“在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)設(shè)立的中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)和外資企業(yè)，具有法人條件的，依法經(jīng)工商行政管理機關(guān)核
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