【文章內(nèi)容簡介】 性履行正是這一主張的內(nèi)容。采用這一標準在大多數(shù)情況下確能合 理地找到與合同有最密切聯(lián)系的法律，且簡單明了，易于掌握與操作。但在無貨幣介入的合 同關(guān)系中，就顯得無能為力了。第二種觀點認為，客觀上并不存在確定合同特征性履行的標準，確定合同的特征性履行，并不是專指明合同本身固有的不可改變的性質(zhì)，而是要通過考察合同的功能，尤其是合同企 圖實現(xiàn)的具體的社會目的，考察合同各方面相互間的關(guān)系，從而將最能體現(xiàn)社會功能的一方 當事人的義務確認為特征性履行。這種觀點采取的是一種彈性分析的方法，即認為確定合同 特征性履行應該具體合同具體分析，在分析過程中，即要考慮各方當事人的具體利益，更要 考慮合同所起的社會作用。這種方式?jīng)]有標準，很難把握，因而在各國的立法與實踐中，多 數(shù)采用第一種做法確定特征履行方?？傊粋€比較自由,一個比較保守。作業(yè) 3一、不定項選擇題ACBDBBBCBA1A1B1A1A1D1C1B1B A1A二、簡述題涉外婚姻的實質(zhì)要件：①雙方自愿 ②男女兩性的結(jié)合 ③已達法定婚齡 ④禁止近親 結(jié)婚 ⑤禁止重婚 ⑥禁止患有一定疾病的人結(jié)婚 我國涉外結(jié)婚適用婚姻締結(jié)地法，涉外離婚適用法院地法。我國《繼承法》第 36 條規(guī)定：中國公民繼承在中華人民共和國境外的遺產(chǎn)或者繼承在 中華人民共和國境內(nèi)的外國人的遺產(chǎn)，動產(chǎn)適用被繼承人住所地法律，不動產(chǎn)適用不動產(chǎn)所 在地法律，外國人繼承在中華人民共和國境內(nèi)的遺產(chǎn)或在中華人民共和國境外的中國公民的 遺產(chǎn)，動產(chǎn)適用被繼承人住所地法，不動產(chǎn)適用不動產(chǎn)所在地法律?！睹穹ㄍ▌t》第 149 條規(guī)定：遺產(chǎn)的法定繼承，動產(chǎn)適用被繼承人死亡時住所地法律，不動 產(chǎn)適用不動產(chǎn)所地在法律。中華人民共和國與外國訂有條約，協(xié)定的按條約協(xié)定辦理。（1）外交送達（2）領(lǐng)事送達（5）郵寄送達（6）個人送達（3）中央機關(guān)送達（7）公告送達（4）法院送達三、論述題要點： 《死者遺產(chǎn)繼承法律適用公約》于 1988 年 10 月在海牙國際私法會議第 16 屆大會 獲得通過，該公約有五章 31 條。其主要內(nèi)容有：（1）公約的適用范圍 除遺產(chǎn)處分方式、處分遺產(chǎn)的能力、有關(guān)夫妻財產(chǎn)的爭議、非因繼承而設(shè)立而讓與的財產(chǎn)權(quán) 利、利益或財產(chǎn)事項不適用公約外，一切遺產(chǎn)繼承的法律適用問題均適用公約。即使應適用 的法律是一非締約國法律，公約仍應適用。（2）公約采用了“同一制”繼承制度 公約將死者的遺產(chǎn)看成是一個不可分割的整體，規(guī)定適用統(tǒng)一的準據(jù)法。這一準據(jù)法原則上 是死者死亡時的慣常居所地國家的法律，只要他那時具有該國國籍，或者他在該國至少居住 5 年時間。在其他情況下，繼承受死者死亡時的國籍國法律支配，除非死者當時與另一國有 更密切的聯(lián)系。（3）意思自治原則 公約規(guī)定當事人可以指定適用于遺囑繼承的法律，但這種指定受到嚴格限制。一是當事人的 指定只限于其指定時或死亡時的國籍國法律或慣常居所地法律。二是這種指定的形式必須是 明示的。（4）繼承準據(jù)法的適用范圍 準據(jù)法適用于死者的全部遺產(chǎn)，不管這些遺產(chǎn)位于何處。準據(jù)法的具體適用范圍包括: 、繼承份額和義務以及因死亡而引起的其他繼承權(quán)。、不動產(chǎn)遺囑繼承人或動產(chǎn)繼承人的份額時，任何返還或說明贈與物品、特 留份或遺物的義務。，不可剝奪的利益和對遺產(chǎn)處分的其他限制。公約排除了反致但規(guī)定允許轉(zhuǎn)致。(6 分)要點：涉外民事案件管轄權(quán)是指一國依國際條約和同內(nèi)立法的規(guī)定所確定的受理涉外民 事案件的權(quán)限范圍和對特定涉外民事案件行使審判權(quán)的資格。世界各國在確定涉外民事案件 管轄權(quán)時，主要采取以下原則：(1）屬人管轄原則．屬入管轄原則是指以當事人國籍為標志確定管轄權(quán)．涉外民事案件 的當事人，不論是原告還是被告，也不管居住何處，當事人國籍國法院對案件享有管轄權(quán)。采取屬人管轄原則的國家主要是以法國為代表的拉丁法系國家． 各國對與人身有關(guān)的案件，特別是離婚、監(jiān)護、親屬、繼承等案件，原則上承認當事人 本國法院享有管轄權(quán)。（2）屬地管轄原則。屬地管轄原則是指涉外民事案件的管轄權(quán)以地域為聯(lián)系因素．由 該地域所屬同法院行使管轄權(quán)。屬地管轄原則可具體分為：A、以住所、居所、臨時所在地為聯(lián)系因素確定管轄權(quán)．各國確立本國涉外民事案件管 轄權(quán)，大量地、普遍地是以實體法律關(guān)系或訴訟法律關(guān)系中的地域因素為基礎(chǔ)的． B、以物之所在地為聯(lián)系因素確定管轄權(quán)．作為確定管轄權(quán)聯(lián)系因素的物有兩種，一種 是訴訟標的物，即訴訟當事人之間訟爭的財產(chǎn)，—種是為被告所有但與訴訟案件無關(guān)的財 產(chǎn)．以物之所在地為聯(lián)系因素確定管轄權(quán)亦為各國普遍承認． C、以訴訟原因發(fā)生地為聯(lián)系因素確定管轄權(quán)。訴訟原因發(fā)生地上要指契約案件中的契 約成立地、契約履行地．侵權(quán)案件中的侵權(quán)行為地．各國普遍承認契約糾紛案件、侵權(quán)案件 由契約成立地、契約履行地．侵權(quán)行為地法院管轄．（3）協(xié)議管轄原則。協(xié)議管轄原則是指雙方當事人根據(jù)意思自治原則，在爭議發(fā)生前或爭 議發(fā)生后達成協(xié)議，把他們之間的爭議交由某一國法院審理． 協(xié)議管轄可分為明示協(xié)議管轄和默示協(xié)議管轄．明示協(xié)議管轄指當事人達成書面協(xié)議，將爭議交由某國法院審理，默示協(xié)議管轄指當事人之間未達成書畫協(xié)議，一方當事人在某國 法院提起訴訟，另—方當事人參加訴訟井進行答辯，從而構(gòu)成對法院管轄權(quán)的確認． 各國在承認協(xié)議管轄的同時，也規(guī)定了協(xié)議管轄的條件，這些條件主要是： A，協(xié)議管轄僅適用于合同法律關(guān)系發(fā)生的爭議。B，當事人之間的協(xié)議應是書面的，口頭協(xié)議須有書面證明． C、當事人之間的協(xié)議必須有效，必須符合有關(guān)國家的法律規(guī)定． D、協(xié)議管轄僅限于一審法院． E、當事人協(xié)議選擇的法院須是與案件有實際聯(lián)系國家的法院． F、專屬管轄案件當事人不得以協(xié)議予以變更．（4）平行管轄原則。平行管轄原則是指一個涉外民事案件兩個或兩個以上國家的法院都有 管轄權(quán)，原告可以選擇其中一國法院起訴，由該國法院行使管轄權(quán)．（5）專屬管轄原則。專屬管轄原則是指為維護本國公共秩序，保護本國當事人利益，一國主張某類案件只能由本國法院管轄，排除他國法院的管轄權(quán)．四、案例分析題 1 答：1）在中國，根據(jù)民政部發(fā)布的《中國公民同外國人辦理婚姻登記的幾項規(guī)定》第 6 條的規(guī)定，中國公民與外國人在華要求離婚的，不論是雙方自愿離婚還是一方要求離婚，一 律按訴訟程序辦理，不適用行政程序辦理，即此種離婚不能按向婚姻登記機關(guān)辦理離婚登記 的程序獲得離婚的法律效果。2）中國公民對不在中國領(lǐng)域內(nèi)居住的人提起離婚之訴，屬于有關(guān)身份關(guān)系的訴訟，依照 《中 華人民共和國民事訴訟法》的規(guī)定，該訴訟由原告住所地或經(jīng)常居住地的人民法院管轄。因 此對于本案，廣州市白云區(qū)人民法院有管轄權(quán)。根據(jù)《中華人民共和國民法通則》第 147 條的規(guī)定，中國公民和外國人離婚適用受理案件的法院所在地法律，本案應適用中國婚姻法 、不承認 邊、王二人的分居協(xié)議是按巴西法律作出的巴西不準離婚的法律與我國婚姻法有關(guān)規(guī)定 相抵觸，承認和執(zhí)行邊、王二伯分居協(xié)議有悖于我國的公共秩序，所以我國不能承認邊、王 二人分居協(xié)議的效力。一國法院及一國駐外使館承認與執(zhí)行的只能是一國法院的判決或仲裁機構(gòu)的裁決，而不 能是當事人之間的協(xié)議。作業(yè) 4一、見期末復習指導案例分析，任選一二、答題建議：可從書本任選幾中國際私法經(jīng)典專著加以介紹第三篇：2012年國際私法形成性考考核冊作業(yè)2012年國際私法形成性考考核冊作業(yè)《國際私法》形考作業(yè)1答案一、不定向選擇題1．國際私法主要解決（D）A、區(qū)際法律沖突B、時際法律沖突 C、人際法律沖突D、不同國家之間的法律沖突2．（C）是國際私法淵源的最早表現(xiàn)形式。3．在判例法國家，權(quán)威學者的著作是解決國際私法糾紛的依據(jù)。在英國，可以作為解決涉外民事爭議的權(quán)威著作是（A）。A、戴西和莫里斯的《沖突法論》B、戚希爾和諾思的《國際私法》C、巴蒂福爾的《國際私法總論》D、薩維尼的《現(xiàn)代羅馬法體系》4．19世紀以前，國際私法的主要表現(xiàn)形式是（C）。A、成文法B、判例法C、學說法D、成文法與學說法并存5．以當事人本國法作為屬人法起始于（C）。A、1756年《巴伐利亞法典》B、1794年《普魯士法典》C、1804年《法國民法典》D、1898年《日本法例》6．意思自治原則是（D）提出來的。A．格勞秀斯B．胡伯C．奧斯汀D．杜摩蘭7．既得權(quán)說是（C）提出來的。A、巴托魯斯B、杜摩蘭C、戴西D、庫克:8．在“侵權(quán)行為適用侵權(quán)行為地法”這一沖突規(guī)范中，“侵權(quán)行為”系（A）A、范圍B、系屬C、連接點D、準據(jù)法9．侵權(quán)行為適用侵權(quán)行為地法律這條沖突規(guī)范的連接點是（B）。A、侵權(quán)行為B、侵權(quán)行為地C、侵權(quán)行為法律D、適用侵權(quán)行為地法律10．在中華人民共和國境內(nèi)履行的中外合資經(jīng)營企業(yè)合同適用中華人民共和國法律。這條沖突規(guī)范是（A）A．單邊沖突規(guī)范B．雙邊沖突規(guī)范C．選擇型沖突規(guī)范D．重疊型沖突規(guī)范11．在我國，國際私法的淵源可以表現(xiàn)為（ABCD）。A、國內(nèi)立法 B、國內(nèi)判例 C、國際條約 D、國際慣例 E、國際私法權(quán)威學者的學說12．屬人法是以當事人的國籍、住所或居所為連結(jié)點的系屬公式，主要解決（CD）等方面的法律沖突。A、物權(quán)方面的B、行為地方面的C、人的能力、身份、家庭財產(chǎn)方面的D、財產(chǎn)繼承方面的13．物之所在地法解決與物權(quán)有關(guān)的法律沖突，具體說來，物之所在地法（ACD）。A、決定物權(quán)客體的范圍B、運送中的物品的物權(quán)關(guān)系C、決定動產(chǎn)與不動產(chǎn)的識別與區(qū)分D、決定物權(quán)的取得、轉(zhuǎn)移、變更和消滅的條件)14．國際私法上法律沖突產(chǎn)生的原因主要有（ABD）：A、對同一民事關(guān)系，相關(guān)國家的法律作出了不同的規(guī)定B、一國法律的域內(nèi)效力與另一國法律的域外同時作用于同一民事關(guān)系，法律的域內(nèi)效力與法律的域外效力產(chǎn)生沖突C、對同一法律概念，相關(guān)國家作出了不同的法律解釋D、受案法院在一定條件下承認外國法律的域外效力15．統(tǒng)一實體規(guī)范是指在（CD）中規(guī)定的用來確定當事人權(quán)利與義務的規(guī)范。A．國內(nèi)立法B．國內(nèi)判例C．國際條約D．國際慣例16．國際私法的范圍應包括（ABCD）。A．沖突規(guī)范B．統(tǒng)一實體規(guī)范C．外國人民事法律地位規(guī)范D．國際民事訴訟程序規(guī)范和國際商事仲裁程序規(guī)范17．經(jīng)沖突規(guī)范援引某國法律作為涉外民事案件的準據(jù)法，而該國是一個多法域國家，存在區(qū)際法律沖突。各國一般采取（ABD）方法確定準據(jù)法，解決區(qū)際法律沖突。A．．按多法域國家的區(qū)際私法確定準據(jù)法C．當事人協(xié)商確定準據(jù)法D．法院地沖突規(guī)范專門針對多法域國家的法律適用規(guī)定了應以哪一法域的法律作 1為準據(jù)法18．識別可以基于以下（ABC）原因產(chǎn)生。A、有關(guān)國家的法律對同一事實情況賦予了不同的性質(zhì) B、有關(guān)國家的法律對同一事實情況劃歸不同的法律范疇C、與案件有關(guān)國家之間，一國法律上的概念是另一國家法律上所沒有的 D、受案法院法官對同一事實情況依與案件有關(guān)國家的法律作出了不同的解釋19．廣義的反致包括（BCD）。A．循環(huán)反致B．間接反致C．狹義反致D．轉(zhuǎn)致20．最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行[中華人民共和國民法通則]若干問題的意見（試行）》第194條規(guī)定：“當事人規(guī)避我國（BD）法律規(guī)范的行為，不發(fā)生適用外國法律的效力?！盇、任意性B、強制性C、規(guī)范性D、禁止性二、簡述題。我國區(qū)際法律沖突的法律特征。“答：（1）我國的區(qū)際法律沖突既包括不同社會制度之間的法律沖突，也包括相同社會制度之間的法律沖突。（2）我國的區(qū)際法律沖突表現(xiàn)為三*法律體系之間的法律沖突。（3）我國的區(qū)際法律沖突還表現(xiàn)為中央政府締結(jié)或加入的國際條約的效力范圍。（4）我國的區(qū)際法律所體現(xiàn)的各法域的權(quán)利使單一制的中國帶有復合制的特征。簡述法律本座說。答：19世紀。薩維尼認為，每一法律關(guān)系都有一個確定的“本座”，即一個他在性質(zhì)上必須歸屬的法域。法院進行法律選擇時，應根據(jù)法律性質(zhì)確定法律關(guān)系的本座所在地，而該本座所在地的法律就是該法律關(guān)系適用的法律。簡述沖突規(guī)范的概念及法律特征。答：沖突規(guī)范是指涉外民事法律關(guān)系應適用哪一國法律來調(diào)整的規(guī)范。具有以下法律特征：.（1）沖突規(guī)范不直接規(guī)定當事人的權(quán)利和義務，只指出該民事關(guān)系應適用何國法。（2）沖突規(guī)范和準據(jù)法相結(jié)合，才能最終確定當事人的權(quán)利和義務。三、論述題查閱有關(guān)資料后，評述法律關(guān)系本座說及其在國際私法中的地位。四、課堂討論題我國是否應當采用反致制度。反致制度的產(chǎn)生已有100多年的歷史，利弊之爭及其他理論之爭一直不斷。雖然反致制度尚存在許多明顯的缺點，但從反致的歷史發(fā)展及客觀現(xiàn)實來看，在國際私法領(lǐng)域還是需要反致制度的，重要的是更好的發(fā)展該制度使其符合國際私法的目的與宗旨。反致是國際私法上特有的制度,它包含三種類型,即直接反致、間接反致和轉(zhuǎn)致。考察反致的本質(zhì)一般涉及四個方面的量度:歷史案例、政治環(huán)境、經(jīng)濟條件和現(xiàn)實狀況等,而其本質(zhì)在這四個量度的綜合作用下就表現(xiàn)為通過擴大本國法的適用范圍來達到維護本國人的利益和本國的國家利益。我國未來的立法和司法實踐應該在借鑒西方經(jīng)驗的基礎(chǔ)上設(shè)置這一制度,并且從反致的本質(zhì)角度上講既是必要的又是可行的，在相關(guān)立法中有限制的接受反致制度，從而可以是涉外案件的判決結(jié)果更加的合理，符合法律的一般原則理由是：1．采用反致有損內(nèi)國國家主權(quán)。2．采用反致有悖于國際私法的基本原則。3．堅持沖突規(guī)范與實體規(guī)范二者不可分割，將使涉外民事案件無法解決。4．采用反致就是否定本國沖突規(guī)范。5．采用反致使案件無論在哪一國家審理都會得到相同的判決結(jié)果只有在特定的條件下才能實現(xiàn)。6．采用反致會給法院工作帶來諸多不便?！秶H私法》形考作業(yè)2答案一、不定向選擇題1C 2D 3A 4D 6ABD 7D 8A 9B 10A 11B 12D 13D 90D 14D 15A 16B 17CD 18ABD 19ABC 20BCDE二、簡述題:簡述最惠國待遇的特點。答：（1）最惠國待遇的依據(jù)常常是一項雙邊或多邊條約的規(guī)定。（2）受惠國取得施惠國給予任何第三國的優(yōu)惠待遇，無需向施惠國履行任何申請手續(xù)。（3）在最惠國條款中，一般都對最惠國待遇