中國公司法立法及實(shí)施的經(jīng)驗(yàn)、問題及完善途徑(編輯修改稿)
2025-07-06 21:47 本頁面
【文章內(nèi)容簡介】 和社會公共利益。需要對大股東特 別是對國有股權(quán)代表者權(quán)利行使方式加以必要限制，切實(shí)保護(hù)廣大中小股東的合法權(quán)益 .要加強(qiáng)董事義務(wù)的規(guī)定。 加入WTO和面對全球化，我國的公司法需要剔除許多同WTO規(guī)則和國際通例相沖突的規(guī) 定。WTO要求貫徹非歧視原則、國民待遇原則、市場準(zhǔn)入原則和公開性原則。而我國法 律原來規(guī)定了過多的對外資進(jìn)入的行業(yè)和領(lǐng)域的限制，在外商投資公司的設(shè)立條件和程 序、股票的發(fā)行和交易、外匯管理等方面的一些特別規(guī)定，許多已不符合時代要求?！ ‰S著高科技的發(fā)展及其在整個經(jīng)濟(jì)發(fā)展中占有越來越重要的地位，法律需要鼓勵高科 技、高風(fēng)險投資。公司出資形式及無形資產(chǎn)出資比例需作調(diào)整。這類公司股份的發(fā)行和 上市需作出新的規(guī)定。公司注冊資本最低限額宜有所放寬，法律為投資者進(jìn)入市場所設(shè) 定的“門檻”宜適當(dāng)降低?！ ∪?、對公司法修改的具體意見 公司法頒行以后，只在1999年12月作了一次小的修訂。其內(nèi)容僅涉及兩條：一是公司 法第67條關(guān)于國有獨(dú)資公司設(shè)立監(jiān)事會的規(guī)定。二是第229條關(guān)于支持高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)發(fā) 展的規(guī)定。這次修訂是重要的：前條修訂有利于確保國有資產(chǎn)不受侵犯和擴(kuò)大職工參與 公司民主管理的權(quán)力。后條修訂的直接原因是國家決定大力支持高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)發(fā)展，準(zhǔn) 備在條件成熟時在證券交易所增設(shè)高新技術(shù)創(chuàng)業(yè)板塊①(注：詳見1999年8月黨中央、國 務(wù)院發(fā)布的《關(guān)于加強(qiáng)技術(shù)創(chuàng)新，發(fā)展高科技，實(shí)現(xiàn)產(chǎn)業(yè)化的決定》。)。至于本文前面 提到的公司法的其它缺陷和問題均未涉及。因此，公司法還需要作出較大修訂?！ 〗窈蠊痉ǖ男抻啠饕獞?yīng)解決兩個方面的問題：一是減少立法的過渡性，而應(yīng)具有 前瞻性，使其更加符合市場經(jīng)濟(jì)對公司和公司法的要求，更加同國際通行做法接軌。二 是適應(yīng)時代和社會的新發(fā)展，使之更具時代精神。修訂的具體內(nèi)容主要如下?！ ?一)關(guān)于公司設(shè)立制度 法律對于公司設(shè)立制度的設(shè)計，應(yīng)講求效率、安全原則。既要方便投資者，又要防止 公司設(shè)立中各種欺詐行為，為成立后的公司規(guī)范運(yùn)作奠定基礎(chǔ)。針對現(xiàn)行公司法，需要 修訂的主要包括：①適當(dāng)降低設(shè)立條件中關(guān)于注冊資本最低限額，不僅高新技術(shù)公司的 注冊資本額要降低，其它一般公司也應(yīng)有所降低。②公司設(shè)立應(yīng)實(shí)行準(zhǔn)則制，改變現(xiàn)行 法關(guān)于“股份有限公司的設(shè)立，必須經(jīng)過國務(wù)院授權(quán)的部門或者省級人民政府批準(zhǔn)”的 規(guī)定(公司法第77條)。③在出資構(gòu)成上，對屬于高新技術(shù)的公司應(yīng)明確規(guī)定放寬無形資 產(chǎn)作價出資的金額在注冊資本中的比例?！ ?二)關(guān)于公司資本制度和股份發(fā)行、上市 公司資本的發(fā)行與認(rèn)繳，應(yīng)改變現(xiàn)行法定資本制做法(公司法第23條、25條、78條、82 條)，實(shí)行授權(quán)資本制或折衷資本制，允許在公司設(shè)立時股東認(rèn)購的資本額不必足額實(shí) 繳，可以在以后公司業(yè)務(wù)需要時由董事會通知各股東補(bǔ)足未繳的資本額。甚至可以在公 司設(shè)立時其登記的注冊資本不必一次全部足額認(rèn)購，而授權(quán)公司董事會采取分次發(fā)行方 式，即在設(shè)立發(fā)行(第一次發(fā)行)完成、公司成立之后，董事會根據(jù)公司需要再作第二次 及第二次以后的發(fā)行。按照我國外商投資企業(yè)法規(guī)定，該類公司實(shí)行授權(quán)資本制。公司 法對資本制的修改，可使內(nèi)、外資公司一致?！ ≡诠煞莅l(fā)行和上市的條件上，需要適當(dāng)降低“門檻”。1999年公司法修訂時在“附則 ”第229條，對高新技術(shù)股份有限公司的技術(shù)出資比例、發(fā)行新股及申請上市的條件， 授權(quán)國務(wù)院另行規(guī)定。在今后公司法修訂時，對此也宜放在前面的有關(guān)章節(jié)作出更為明 確的規(guī)定。此外，在股份發(fā)行和上市程序上，需要減少行政權(quán)力因素的作用?！ ?三)關(guān)于公司治理結(jié)構(gòu) 現(xiàn)行公司對小股東權(quán)益保護(hù)尚欠周到，有些規(guī)定過于原則性，不易操作。公司法規(guī)定 股東會完全實(shí)行“資本決”原則，一股一票(公司法第41條、第106條)，對于大股東的 表決權(quán)無任何限制。這難以避免少數(shù)大股東操縱公司事務(wù)和侵犯廣大中小股東權(quán)益。公 司法修訂需要借鑒國外流行的諸如對大股東表決權(quán)作某些限制、實(shí)行累積投票等做法。 此外，公司法對股東訴權(quán)的規(guī)定也很不周全?！ ≡诙铝x務(wù)方面，公司法所規(guī)定的限于忠實(shí)義務(wù)(公司法第59～63條)，而注意義務(wù)欠 規(guī)定。當(dāng)前國外已經(jīng)重視公司董事、經(jīng)理的社會義務(wù)和社會責(zé)任，他們由于違法或違反 公司章程給公司造成損失時，應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任，如果他們給社會公眾造成損害，也應(yīng)承 擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。我國公司立法應(yīng)當(dāng)跟上國際社會立法的發(fā)展趨勢?！ 〈送猓?dāng)前我國許多公司正在實(shí)行獨(dú)立董事制度，公司法修訂時可考慮做相應(yīng)規(guī)定。 公司監(jiān)察制
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