【文章內容簡介】 如，它說了有試用期、有培訓，有保守秘密，有補充保險，還有福利待遇，這些都是屬于約定條款，它這個規(guī)定并不是說，除了這5項內容，其他的不能再約了，不是的，必備條款是說，這個合同當中必須要有的約定條款，是可以根據雙方的情況，愿意寫就寫，不愿意寫就拉倒，這就是約定條款，那么除了法律規(guī)定的，這五個方面的內容以外，如果雙方認為，還有哪些內容需要約定，可以結合各自的實際再寫，約定條款是這么一個含義。（四）起草勞動合同文本需要注意的問題起草勞動合同文本時需要注意的幾個問題： 要把勞動者放在平等的位置上來起草合同文本； 勞動合同的必備條款、約定條款盡量不要超法律規(guī)定 勞動合同要由用人單位與勞動者協(xié)商一致； 起草勞動合同文本的時候盡量簡明扼要；用人單位在起草勞動合同文本的時候，需要注意什么問題呢？需要注意這么幾個問題。 要把勞動者放在平等的位置首先，一定要把勞動者放在一個平等的位置上，來起草這個合同文本，因為勞動者的法律地位，跟用人單位是完全平等的，在起草合同文本的時候，要注意用語，不能夠老是像現(xiàn)在，有些合同文本的表述，甲方有權如何，乙方必須怎么樣服從，總是把勞動者，擺在一個居高臨下，這么一個位置上，不合適，應當是一種平等的。比如，甲方根據什么什么情況可以怎么樣操作，乙方愿意怎么樣地服從甲方的安排、等等，一定要注意在用語上，讓勞動者感覺到，他跟單位是一種平等的地位。這是需要注意的一點。 勞動合同必備和約定條款對法律的超越要適度第二點就是勞動合同的必備條款，約定條款，盡量地不要超法律規(guī)定，需要超，可以超，但是要大篇幅地超法律規(guī)定，意義不大，因為法律規(guī)定，不用寫在合同當中，也得要照辦，那么合同當中，應當是以雙方約定的內容為主，結合各自的實際，把一些具體的違反勞動紀律，違反規(guī)章制度的情況，都給它概括進去了，有些能量化的都給它量化了。比如，人家就約定了，說乙方一年內累計遲到早退10次的，這是一種，再有人就約了 ，說乙方一年內累計曠工6次，連續(xù)曠工4次，我就可以解除你的合同，也有這么定的。總而言之,一定要把有些能量化的給它量化，能給它概括，中觀的方式給它概括一下，別太宏觀了，也別太微觀了，太微觀了，有時候可能也是掛一漏萬。太宏觀了你套不住，帽子太大，只有中觀的方式給它概括一下，這樣的話，將來就比較好操作，不管是必備條款，還是約定條款，都要以約定的內容為主，第二個需要注意的。 要體現(xiàn)用人單位與勞動者協(xié)商一致的精神第三個需要注意一定要體現(xiàn)用人單位與勞動者協(xié)商一致，一定要體現(xiàn)這一點，怎么樣體現(xiàn)呢？比如，在這個勞動合同當中，應該有兩個地方是需要填空的，一個是雙方協(xié)商一致，需要約定的下列內容，這是什么呢？就是每一個勞動者跟每一個勞動者，他不一樣，所以用人單位，可能跟這個勞動者約的時候，有這種情況，跟那個勞動者約的時候，又有另外一種情況，那么這些情況，在勞動合同當中，起草的時候還都沒有寫進去，那么需要雙方協(xié)商一致，填寫在這個地方，這就是一個空白地；第二個空白地是雙方協(xié)商一致，需要刪除本合同的條款，這個也需要有一個。因為單位起草的這個合同文本，可能人家勞動者，有個別的條款人家不同意，經過雙方協(xié)商一致，單位又想用這個人，是完全可以刪除這個條款的，所以，你有這么一個空白地兒，那就可以把有些合同條款雙方不能夠達成一致的，就把它刪掉，有這么兩個地方，它就可以體現(xiàn)出用人單位與勞動者協(xié)商一致。不能形成一種什么局面呢？勞動者一來，單位拿著合同文本就給人家，簽吧，沒有什么商量的余地。不簽你就走吧！這不好， 16條講得非常清楚，勞動合同要由用人單位和勞動者協(xié)商一致，所以這是我們需要注意的第三個問題。 合同行文簡明扼要第四個，在起草合同文本的時候，需要注意的問題，那就是盡量地要簡明扼要，不要前面說了后面又說，車轱轆話盡量少，勞動合同的篇幅盡量地簡短，特別是這個勞動合同文本的末尾，現(xiàn)在不少的合同，都搞得非常地復雜、繁雜，甲方把單位的名稱一寫，蓋章，然后是法定代表人簽字，委托代理人簽字，等等；乙方這面本來就是自己簽個字，就可以了嘛！也非得是乙方姓名、冒號，然后是乙方簽字、冒號，非得搞這么復雜，沒有必要，容易出問題。建議按照16條第1款后半句的規(guī)定，就是簡單表述，甲方：括弧、簽字或蓋章；乙方：括弧、簽字或蓋章。這樣的話，就比較簡明扼要，這就是關于第四點需要注意的問題。 要注意依法約定試用期第五，在建立勞動關系的時候，要注意依法約定試用期，這個是四條規(guī)定，是《勞動合同法》第19條 20條 21條和83條的規(guī)定，這幾條規(guī)定，就是為了解決現(xiàn)在貫徹執(zhí)行《勞動法》過程當中，存在的濫用適用期的這種做法，就是為了解決這個問題。所以它規(guī)定了咱們看第19條，這個19條一共是4款，它規(guī)定了關于試用期的期限，應該怎么約，第1款它規(guī)定了試用期的期限，跟現(xiàn)在勞動部規(guī)定的試用期的期限相比的話，是有寬有嚴?，F(xiàn)在的規(guī)定說，如果要簽一年的勞動合同，只能約一個月的試用期，可是現(xiàn)在《勞動合同法》的規(guī)定，如果雙方簽了一年期的勞動合同，你可以約兩個月的試用期。相比之下，《勞動合同法》的規(guī)定更加寬松一些，那么我們現(xiàn)在的規(guī)定，是簽訂兩年期的勞動合同就可以約定不超過6個月的試用期，而《勞動合同法》它規(guī)定，你必須要簽三年的合同，才能約不超過6個月的試用期，相比之下，《勞動合同法》的規(guī)定，就更加嚴格一些，這就是說《勞動合同法》，對勞動合同期限的規(guī)定跟現(xiàn)行的規(guī)定相比有寬有嚴，這是第1款的規(guī)定；同一用人單位與同一勞動者只能約定一次試用期 《勞動合同法》第19條第2款第2款它規(guī)定，說同一用人單位與同一勞動者，只能約定一次試用期，只能約一次這個意思就是說，比如，我們這個用人單位跟勞動者簽了一個兩年的合同，合同期滿了，勞動者說我要終止合同，走了，雙方解除勞動關系，過了三年，勞動者又回來了，單位覺得這個人還挺好，雙方又簽了一個三年的勞動合同。如果單位在第一個兩年的合同當中，已經約了一次試用期了，那么人家三年后又回來，又簽的這個三年的合同，就不能再約試用期了，因為人家說了，同一個用人單位和同一個勞動者，只能約一次，如果單位說，他第二次來干的這個工作，跟第一次不一樣，那我怎么辦？那怎么辦，你自己想辦法，反正你不能用試用期，你可以采取別的方式，試用期是不能約了。因為試用期它是有特別優(yōu)惠規(guī)定的。體現(xiàn)在一個，就是20條的規(guī)定，工資可以約低一點，試用期內工資可以低；勞動者有下列情形之一的，用人單位可以解除勞動合同：在試用期間被證明不符合錄用條件的； 《勞動合同法》第39條第1款第二個優(yōu)惠規(guī)定，那就是39條第1款《勞動合同法》39條第1款，說在試用期內被證明不符合錄用條件，用人單位可以隨時解除這個勞動合同，而且可以不給經濟補償金。其他的就不行了，所以，你不能用試用期的規(guī)定，你用別的吧，這就是19條的第2款。（四）起草勞動合同文本需要注意的問題要注意依法約定試用期19條的第3款，它規(guī)定了，有兩種情況，是不能約試用期的，第一種情況，是以完成一定工作任務為期限的合同，你不能約；第二種，說你訂立勞動合同期限，是在三個月以下的，不能約試用期這是第3款的規(guī)定。試用包含在勞動合同期限內，勞動合同僅約定試用期的，試用期不成立，該期限為勞動合同期限。 《勞動合同法》第19條第4款第4款說了，說試用期，包含在勞動合同期限內這個規(guī)定跟我們現(xiàn)行規(guī)定，是一樣的，這是我們勞動部的政策性的規(guī)定，后面這句話是新的，說勞動合同僅約定試用期，試用期不成立，該期限為勞動合同期限，這就是說，我們現(xiàn)在好多單位，都是這樣做的，勞動者一進來，先跟人家簽一個試用期合同，試用期滿了，合格了，我再跟你簽正式合同，不合格的就走人了，試用期內不給人家交保險，像這種做法，要按照這個規(guī)定，《勞動合同法》這個規(guī)定，你要是再這么做，這就不是試用期合同了，這就是正式的勞動合同。再就是21條，21條講的是在試用期內，除非勞動者有39條嚴重違紀這方面的情況，或者是第40條第1項患病不能從事原工作，核定性安排的工作，或者是第2項說不能勝任本職工作，經過培訓或者調崗，還不能勝任的，也可以解除合同，除了這些情況以外，其他的，你都不能動，不能解除人家合同，不能隨便解除人家合同，而且，你解除合同的時候，一定要向勞動者說明情況，說明理由，這就是第21條的規(guī)定。用人單位違反本法規(guī)定與跟勞動者約定試用期的，由勞動行政部門責令改正，違法約定的試用期已經履行的，由用人單位以勞動者試用期滿月工資為標準，按已履行的超過法定試用期的期間向勞動者支付賠償金。 《勞動合同法》第七章第83條83條的規(guī)定是一個罰則，如果我們?yōu)E約試用期，你要受罰的。舉個例子，咱們跟人家勞動者，簽了一年的合同，按照《勞動合同法》的規(guī)定，你可以約兩個月的試用期，但是你現(xiàn)在跟人約了四個月，有兩個月是違法的，這四個月都履行了，怎么辦？人家勞動者如果要是提出來，你要向人家，支付兩個月的賠償金，拿什么工資做標準呢？就按轉正后工資的標準為標準，給人家兩個月的賠償，這就是第83條的規(guī)定，所以我們要特別注意，不能夠再濫約試用期了，你要再濫約試用期那就應當受罰了，這是第五點需要注意的。 要正確認識無固定期限合同第六點，《勞動合同法》的規(guī)定引導用人單位與勞動者，訂立無固定期限，或者是較長期限的合同，這個定義告訴我們，說無固定期限勞動合同，它不是固定工制度，不是鐵飯碗，不是說，一簽訂了無固定期限合同，我們就不能夠動這個員工了，不能解除勞動合同了，不是這個意思。我看到有一份報紙寫了這么一篇文章，題目叫做《勞動者的鐵飯碗又回來了》。我認為這個題目，就有點曲解《勞動合同法》固定工制度是鐵飯碗。它的特點就是員工能進不能出，一進企業(yè)定終身。我們有些年齡大的都有印象，那個時候，只要我們一進了一個企業(yè)，沒有什么大問題，單位是動不了我們的，我們也基本上離不開這個單位，沒什么大問題就退休見了。所以那個時候，一些年齡大的，這一生當中，換不了幾個單位，有的是一個單位都不動，這就是固定工的特點，這就是鐵飯碗。是吧，不犯大錯，單位不敢動你。但是，勞動合同，無固定期限勞動合同，不是這么個概念，無固定期限勞動合同，它是說，這個期限是比較長的，如果沒什么太大的問題，應當是一直到員工退休了，它是這么一個期限。如果說你出現(xiàn)了《勞動合同法》所規(guī)定的第36條到41條這五條的規(guī)定，只要符合這五條，用人單位可以解除勞動者的勞動合同，勞動者也可以辭職，與單位解除勞動合同，這就是無固定期限勞動合同，跟固定工絕對不一樣，不是一個概念。所以說我們要準確的理解，這就是第14條第1款。用人單位與勞動者協(xié)商一致，可以訂立無固定期限勞動合同。有下情形之一，勞動者提出或者同意續(xù)訂、訂立勞動合同的，除勞動者提出訂立固定期限勞動合同外，應當訂立無固定期限勞動合同。 《勞動合同法》第二章第14條第一句話說用人單位與勞動者協(xié)商一致，可以訂立無固定期限勞動合同，它有這么一個規(guī)定，這就是說，我們用人單位跟勞動者訂立無固定期限勞動合同不需要任何條件，只要雙方協(xié)商一致，就可以訂立，所以我們一定要注意這一點。比如，我們用人單位，今年招的一個博士研究生，在一個月之內，準備要簽書面合同了，雙方都互相感覺不錯，單位說，咱們簽一個無固定期限合同吧，人家勞動者說，可以，那么雙方就可以簽無固定期限合同，不需要其他的條件了，這個第一句話講的就是這么一個含義。那么第二句話，這是一個重點，是說在特殊情況下你要訂立無固定期限勞動合同是需要一定條件的，第二句話說有下列情形之一，勞動者提出或者同意續(xù)訂訂立勞動合同的，除勞動者提出訂立固定期限勞動合同以外，其他的都應當訂立無固定期限合同，這句話大家重點地要注意八個字，就是勞動者后面的兩個字提出，再有就是，同意，再有就是續(xù)訂、訂立，這八個字要注意重點理解。只要有下列情形之一，勞動者一提出來我要續(xù)簽合同，單位你就得跟人續(xù)簽無固定期限合同。因為人家沒有說我要訂立固定期限合同，你就得跟人定簽。如果單位說，合同期滿了，我想續(xù)訂合同你同意不同意，勞動者說我同意。只要人家沒有提出訂立固定期限合同，你用人單位就得要給人家訂立無固定期限合同。這就是提出、同意這四個字，我們要注意重點理解，后面又講的是續(xù)訂和訂立，這講的勞動合同的兩種訂立方式，一種就是合同期滿的時候，我們要續(xù)訂，一個就是第一次訂立勞動合同，這叫訂立，這就是我們需要重點理解的八個字。 看三種情形，第一種情形說勞動者在該用人單位，連續(xù)工作滿10年的，只要勞動者提出來要續(xù)訂合同，或者提出來我要訂立合同，你就得要跟人家訂立無固定期限合同。那么這個話，它是包含著兩層意思：第一層意思是說，勞動合同雙方簽了10年期滿的時候，這就有一個面臨著續(xù)訂還是終止，面臨這么一個問題，在這個時候，勞動者說，我要續(xù)訂，這就是一種續(xù)訂的情況，滿10年續(xù)訂的情況，那你單位就得給人訂立無固定期限合同，這就是第一個含義。第二個含義雙方有15年沒有簽合同，形成的事實勞動關系，到了明年2008年的1月1號，按照《勞動合同法》的規(guī)定，一個月內，你必須要跟人訂立書面合同，這就是一個訂立的情況，因為前面沒有合同，所以明年1月1號，你跟人家簽這個書面合同，他就是一個訂立，不是續(xù)訂，這就是第一項規(guī)定包含的第二個意思，也就是包含著續(xù)訂的情形和訂立的情形。包含這么兩種情況，這個大家要注意，另外我們還應該要理解到，現(xiàn)在這個《勞動合同法》的規(guī)定，跟《勞動法》的規(guī)定相比，有天壤之別，比如，這個勞動者跟這個用人單位，簽了一個10年的合同，10年合同期滿了，用人單位說我要終止合同，為什么呢？他擔心要跟這個勞動者，簽無固定期限合同，所以，我不想跟你續(xù)簽了，那么勞動者，想簽無固定期限合同，也沒有用，所以它是把這個主動權，交給了用人單位，因此，這個規(guī)定在勞動者看來，是一個失敗的規(guī)定，它表面上是保護勞動者，而實質上呢？勞動者看來是害了他。如果我簽了一個10年的合同，你要沒這個規(guī)定，10年期滿的時候，可能單位還會跟我續(xù)簽，因為你有這個規(guī)定了，用人單位不想跟我簽無固定期限合同，他只能跟我終止。所以我就失業(yè)了，因此，現(xiàn)在的立法者做了這么一個第14條的規(guī)定，非常好，它把這個訂立無固定期限，合同的這個主