【文章內(nèi)容簡介】 目的”應(yīng)即聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約所規(guī)定的“根本違反合同”。該條款也與英國法中根本違約（Fundamental Breach； Substantial Breach）概念相類似。英國法將合同條款分為條件與擔(dān)保兩種類型。所謂條件是指合同中重要、根本性條款；擔(dān)保是合同中次要、附屬性條款。其主要區(qū)別在于：當(dāng)事人違反條件條款規(guī)定的義務(wù)將構(gòu)成根本違約，債權(quán)人因此享有解除合同的權(quán)利；若僅違反擔(dān)保條款，則債權(quán)人不得解除合同而僅享有請求損害賠償?shù)臋?quán)利。若干具有強(qiáng)烈時效性的合同，如甲向乙購買一批預(yù)計(jì)于圣誕節(jié)出售的火雞，約定圣誕節(jié)前交付，但乙于圣誕節(jié)到來時還未交付，此時甲即可以遲延交付已不能實(shí)現(xiàn)合同目的，以根本違約為由解除該買賣合同。此外，所謂“其它違約行為”則包含了給付遲延以外其它債務(wù)不履行的類型，如給付不能、不完全給付等等，只要該違約行為造成無法實(shí)現(xiàn)合同的目的，他方當(dāng)事人即可根據(jù)本款規(guī)定行使法定解除權(quán)。[13]最后，由本款也可反面推知，若債務(wù)不履行的行為并未造成不能實(shí)現(xiàn)合同目的，則債權(quán)人僅得依違約責(zé)任主張損害賠償，而不能取得法定解除合同的權(quán)利。　 第五，法律規(guī)定的其它情形。除了上述四種法定解除權(quán)外，《合同法》尚有其它解除合同的情形，例如第69條因行使不安抗辯權(quán)而中止履行合同，對方在合理期限內(nèi)經(jīng)營狀況持續(xù)惡化，未恢復(fù)履行能力也未提供擔(dān)保，中止履行的一方可以解除合同。因發(fā)生訂立合同時當(dāng)事人不能預(yù)見并且不能克服的情況，改變了訂立合同時的基礎(chǔ)，使合同的履行失去意義或者履行合同使合同當(dāng)事人之間的利益重大失衡等情形。另外如果法律另有規(guī)定的，當(dāng)事人可以根據(jù)該法律規(guī)定，行使解除權(quán)。如《合同法》第268條規(guī)定，定作人可以隨時解除合同，造成承攬人損失的，應(yīng)當(dāng)賠償損失。3．行使程序法定解除權(quán)解除合同的程序與約定解除權(quán)即解約條款解除合同的程序一樣，就不再贅述。 四、合同解除的法律效果《合同法》第97條規(guī)定：“合同解除后，尚未履行的，終止履行；已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當(dāng)事人可以要求恢復(fù)原狀、采取其它補(bǔ)救措施，并有權(quán)要求賠償損失?！?根據(jù)該規(guī)定，合同解除的法律后果如下：（一） 解除合同的溯及效力解除合同有無溯及效力，關(guān)系著合同解除后的法律效果，若承認(rèn)合同解除有溯及既往的效力，則當(dāng)事人的法律關(guān)系需回復(fù)到訂立合同時的狀態(tài)；若認(rèn)為解除合同無溯及效力，僅向?qū)硐麥绾贤臋?quán)利義務(wù)，則當(dāng)事人無回復(fù)原狀的必要，僅停止合同的履行即可。　　1．各國立法例　　法國法方面，法國民法第1183條規(guī)定，解除合同除使債的關(guān)系消滅外，并需使合同回復(fù)至訂立前的狀態(tài)，即合同解除有溯及既往的效力。德國法基本上與法國法類似，德國民法于第327條與第346條就不同解除合同的情況作了規(guī)定，其相同點(diǎn)均肯定了解除合同有溯及的效力。日本民法第545條第一項(xiàng)亦規(guī)定：“當(dāng)事人一方行使其解除權(quán)時，各當(dāng)事人負(fù)有使相對人回復(fù)原狀的義務(wù)，但不得侵害第三人的利益?！迸c法、德兩國規(guī)定類似?！　∪欢?，英國普通法認(rèn)為，因違約而造成的解除合同，并不使合同自始無效，僅系向?qū)戆l(fā)生效力，即解除合同時，尚未履行的債務(wù)不再履行，已經(jīng)履行的債務(wù)原則上不產(chǎn)生返還的問題，僅使解除權(quán)人對該違約請求損害賠償。不過，美國法與英國法不同，而傾向于采取類似大陸法系的規(guī)定，認(rèn)為解除合同產(chǎn)生恢復(fù)原狀的效力。　?。玻覈逗贤ā返囊?guī)定我國《合同法》第97條并未明文說明解除合同有無溯及效力，而是直接規(guī)范其法律效果，需區(qū)分三種情況說明：（1）合同尚未履行的，終止履行。合同尚未履行時無論解除合同有無溯及力，對于尚未履行的部分，均無再履行的義務(wù)。若是分期給付的合同，履行到一半時合同遭到解除，尚未履行的部分自然無須給付，此乃因解除合同為終止合同權(quán)利義務(wù)的原因之一，終止后債的關(guān)系即為消滅。　?。?） 合同已履行的，要求恢復(fù)原狀。至于合同已經(jīng)履行的，則需根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)決定其法律效果。若根據(jù)履行情況與合同性質(zhì)該合同解除后應(yīng)恢復(fù)原狀，則該解除即有溯及效力。由此處可以得知，我國《合同法》對于解除合同是否有溯及效力并不做明確規(guī)定，而是根據(jù)各個合同的性質(zhì)與履行時的情況來做判斷，此種規(guī)范方法雖較為彈性，但卻容易引起爭議?！　∫话愣裕贤男再|(zhì)為履行一次即可完成的，原則上該合同的解除具有溯及效力，例如買賣合同、贈與合同等等；但也有一些履行一次即可完成的合同，無法恢復(fù)原狀，此時僅能依履行的情況作不同的處理，例如秘密技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同，其履行雖僅需一次轉(zhuǎn)讓即可完成，但解除后卻無法恢復(fù)原狀，此時應(yīng)采取其它補(bǔ)救措施。　　恢復(fù)原狀的方法中，原物返還為最直接、最基本的方法。若原物返還不能，則例外可以金錢賠償，雖有學(xué)者主張金錢賠償非恢復(fù)原狀，而屬于采取其它補(bǔ)救措施的類型，但本人認(rèn)為，原物返還不能時以金錢賠償亦為恢復(fù)原狀的一種方法?！　。?） 合同已履行的，采取其它補(bǔ)救措施。此種情形包含兩種情況：其一為因合同的性質(zhì)導(dǎo)致該解除合同僅向?qū)戆l(fā)生效力；其二是因當(dāng)事人事前或事后對合同解除后的法律效果達(dá)成協(xié)議?！　∷^因合同性質(zhì)導(dǎo)致該解除僅能向?qū)戆l(fā)生效力，多半發(fā)生于繼續(xù)性合同關(guān)系中，即該合同的履行并非一次完結(jié)，而是需于一定時間內(nèi)持續(xù)進(jìn)行，例如租賃合同、雇傭合同等。此種繼續(xù)性合同若解除后發(fā)生溯及效力，對當(dāng)事人雙方均無益處，且欲完全恢復(fù)至締約前的狀態(tài)亦屬困難，故法律對繼續(xù)性的合同關(guān)系多規(guī)定其解除無溯及的效力，此時可要求對方減少價金或請求不當(dāng)?shù)美姆颠€。所謂當(dāng)事人事前對合同解除后的法律效果達(dá)成協(xié)議，即我國《合同法》第98條規(guī)定：“合同的權(quán)利義務(wù)終止，不影響合同中結(jié)算和清理?xiàng)l款的效力?！比舢?dāng)事人解除時才對解除的法律效果達(dá)成協(xié)議，自然以當(dāng)事人的協(xié)議為主。　　最后，當(dāng)事人對恢復(fù)原狀或采取其它補(bǔ)救措施之間并無選擇權(quán)，一次給付即完成的合同，僅能恢復(fù)原狀，對于繼續(xù)性合同與因合同的履行情況不適合恢復(fù)原狀的，僅能采取其它補(bǔ)救措施?！　。ǘ?解除合同與損害賠償?shù)年P(guān)系　　合同當(dāng)事人于解除合同時能否再請求損害賠償，事關(guān)解除權(quán)行使后當(dāng)事人間利益狀態(tài)如何恢復(fù)的問題。對此，各國立法有所不同，且各有其理論基礎(chǔ)。以下亦先介紹各國的立法例，再說明我國《合同法》所規(guī)范的內(nèi)容。　　1．立法例　　各國立法例可大致分為兩種見解，其一德國民法主張解除合同與請求不履行的損害賠償之間不能并存，解除合同后將發(fā)生恢復(fù)原狀的法律效果，使當(dāng)事人間利益狀態(tài)回復(fù)至締約前的基礎(chǔ)上，這樣的合同自始即不存在，因合同不履行而產(chǎn)生的損害賠償請求權(quán)自然失其存在基礎(chǔ)，因此解除合同后不得再請求不履行的損害賠償，但仍可主張因解除合同而產(chǎn)生的損害賠償，并以信賴?yán)鏋檎埱蟮姆秶?。　　另一種立法例為法國民法、日本民法與臺灣民法所采行，認(rèn)為解除合同并不妨礙因不履行產(chǎn)生損害的賠償請求權(quán)，理由為損害賠償請求權(quán)的發(fā)生先于合同的解除，不應(yīng)因合同的解除而消滅，兩者間并無矛盾，況且德國法的做法雖有其邏輯上的理由，但與當(dāng)事人間的現(xiàn)實(shí)利益差距過大，對解除權(quán)人的保護(hù)難免不周，故不為大多數(shù)國家所采用。　?。玻覈逗贤ā返囊?guī)定　　我國《合同法》第97條后段規(guī)定，合同已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況與合同性質(zhì)，當(dāng)事人可以要求恢復(fù)原狀、采取其它補(bǔ)救措施，并有權(quán)要求賠償損失?？梢娢覈逗贤ā烦姓J(rèn)解除合同時可并行請求賠償損害。以下將區(qū)分不同合同解除的情況討論其與損害賠償請求權(quán)之間的關(guān)系：（1）在協(xié)議解除合同時，當(dāng)事人的解除協(xié)議中應(yīng)已包含合同解除后當(dāng)事人間如何填補(bǔ)損害，此時無請求損害賠償?shù)挠嗟亍！　?（2）因不可抗力而解除合同時，雙方當(dāng)事人并無可歸責(zé)的事由，原則上無損害賠償?shù)膯栴}。但于不可抗力發(fā)生后當(dāng)事人應(yīng)采取若干補(bǔ)救措施以防止損害擴(kuò)大而未為的，他方當(dāng)事人可以就擴(kuò)大的損失請求對方賠償?！　?（3）因一方違約而解除合同時，若該解除僅向?qū)戆l(fā)生效力，違約方應(yīng)當(dāng)賠償另一方因違反合同所遭受的損失；若解除的效力溯及既往，違約方應(yīng)當(dāng)支付受害方因訂立合同、準(zhǔn)備履行合同和因恢復(fù)原狀而支出的費(fèi)用，不包含因不履行而產(chǎn)生的損害賠償。五、我國合同解除制度中的問題及發(fā)展完善（一）我國合同解除制度中存在的問題1. 我國的合同解除制度并沒有對主體予以明確的規(guī)范。在法律對合同解除權(quán)所做的一般規(guī)范中，我國僅僅籠統(tǒng)地用“當(dāng)事人”來指稱合同解除權(quán)的主體，而沒有具體說明是哪一方當(dāng)事人。但這并不意味著在每一種法定情形中任何當(dāng)事人均可行使解除權(quán)。本文認(rèn)為，自己造成違約而自己又主張解除權(quán)，顯然對另一方當(dāng)事人是極不公平的，法律應(yīng)給予必要的規(guī)制。我國法也應(yīng)該有必要遵循國際采行的基本原則，即單獨(dú)負(fù)違約責(zé)任的一方不能解除合同。2. 《合同法》有關(guān)規(guī)定存在著矛盾。在行使解除權(quán)的方式和具體要求上，我國《合同法》規(guī)定采取通知到達(dá)解除生效主義，即合同自通知到達(dá)對方時解除。與此同時，我國立法規(guī)定了解除異議程序，即對方對合同解除權(quán)有異議的，可以要求仲裁者或通過訴訟對合同解除權(quán)進(jìn)行確認(rèn)。這兩者有相互矛盾的嫌疑，應(yīng)加以改進(jìn)。(二)完善我國合同解除制度的立法建議1. 應(yīng)逐步肯定情事變更原則。情勢變更是指合同成立以后，履行完畢以前，因不可歸責(zé)于當(dāng)事人的事由，發(fā)生了不可預(yù)見的情形，致使合同賴以存在的基礎(chǔ)或環(huán)境發(fā)生了異常的變化，繼續(xù)履行合同將對一方當(dāng)事人顯失公平的情形。情勢變更和不可抗力有密切的聯(lián)系，都可以導(dǎo)致合同的解除，但導(dǎo)致解除合同的原因不同。在出現(xiàn)情勢變更時因顯失公平而允許解除合同，在出現(xiàn)不可抗力時是因履行不能而允許解除合同。在兩種情況中解除合同的方式也不一樣。因不可抗力解除合同的，一方當(dāng)事人只要提供相應(yīng)證據(jù)并通知到對方當(dāng)事人就可解除合同；因情勢變更解除合同的，則必須經(jīng)人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)確認(rèn)才能解除合同。[14]在我國《合同法》的制訂過程中，對于是否規(guī)定情勢變更制度存在著不同的意見。1995年＜合同法＞建議草案》中并沒有規(guī)定情勢變更制度。1996年《統(tǒng)一＜合同法＞建議草案試擬稿》則吸收了情勢變更制度，規(guī)定“合同生效后，因當(dāng)事人以外的原因發(fā)生情勢變更，致使履行合同對一方當(dāng)事人顯失公平的，該當(dāng)事人可以請求人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)變更或者解除合同?！痹谝院蟮摹叮己贤ǎ静莅浮芳啊逗贤ā穼徸h稿中均有類似規(guī)定，但最終沒有對情勢變更加以規(guī)定。全國人大法工委的理由是：“根據(jù)現(xiàn)有的經(jīng)驗(yàn)，對情勢變更難以做出科學(xué)的界定，而且和商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)的界限也難以劃清，執(zhí)行時更難操作，實(shí)際上只有在非常特殊的情況下才能適用情勢變更制度，現(xiàn)在在《合同法》中做出規(guī)定條件尚不成熟?！?這種為求法律本身的穩(wěn)定和安全，而忽視社會中客觀存在而又亟待解決的矛盾和問題不是明智之舉。我國的合同立法，應(yīng)在保留現(xiàn)有不可抗力條款的基礎(chǔ)上，在法律實(shí)踐中逐步肯定情事變更規(guī)則?？紤]到立法的遲滯性，在立法肯定情事變更規(guī)則之前，可以以誠實(shí)信用原則和公平原則為根據(jù)，運(yùn)用司法解釋的方式在審判實(shí)踐中引入情事變更原則。這樣既可以解決法律調(diào)整規(guī)范的缺失問題，又解決了沒有司法解釋的情況下客觀上給法官自由裁量權(quán)過大將會導(dǎo)致權(quán)利濫用的弊端。2．應(yīng)明確規(guī)定附隨義務(wù)的違反只要達(dá)到合同目的不能實(shí)現(xiàn)的程度，即可致合同解除權(quán)發(fā)生。在判斷合同解除權(quán)是否構(gòu)成時，不區(qū)分合同義務(wù)究竟是主合同義務(wù)和附隨義務(wù)，而只看是否出現(xiàn)了嚴(yán)重違約或者根本違約的效果，是各國逐漸趨于一致的做法。我國的合同立法，應(yīng)當(dāng)重視這一趨勢，在對法定合同解除權(quán)的發(fā)生原因進(jìn)行規(guī)范時，明確規(guī)定附隨義務(wù)的違反也可能引起合同解除權(quán)的發(fā)生。借鑒其他國家立法及國際法律文件中的合理因素，將“合同目之不達(dá)”標(biāo)準(zhǔn)具體化。3．應(yīng)建立相應(yīng)的利益補(bǔ)償機(jī)制。建立不能返還情形的利益補(bǔ)償機(jī)制，同時明確解除權(quán)行使后收益及費(fèi)用的處理辦法在能否返還給付不影響合同解除權(quán)行使的情形下，如遇不能返還給付，為保證有損失的當(dāng)事人獲得利益的補(bǔ)償，應(yīng)建立相應(yīng)的利益補(bǔ)償機(jī)制。規(guī)定該機(jī)制適用的條件以及補(bǔ)償?shù)臉?biāo)準(zhǔn)、排除利益補(bǔ)償?shù)睦馇樾危瑫r明確規(guī)范合同解除權(quán)行使后相關(guān)受益和費(fèi)用的處理方法等。結(jié)語合同解除問題是現(xiàn)代合同法領(lǐng)域的重要研究課題，在現(xiàn)代人們經(jīng)濟(jì)生活交往中具有不可替代的地位和作用。在國際合同法日益顯現(xiàn)出融合兩大法系規(guī)則的趨勢面前，在我國加快成熟、完善社會主義市場經(jīng)濟(jì)體制的關(guān)鍵時期，我國對合同解除制度的立法偏向于何種立法精神，采納何種法系的個別規(guī)定，都將成為日后我國相關(guān)民事法規(guī)立法的指導(dǎo)原則，而在實(shí)踐中也切實(shí)地規(guī)范著民事主體的各類民事活動。本文采用比較與邏輯相結(jié)合的辨析方法，在借鑒發(fā)達(dá)國家和地區(qū)成功立法經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)上，探討了作為合同法體系組成部分之一的合同解除制度的若干問題，對于完善我國合同解除制度，提出了一些個人的不很成熟的觀點(diǎn)，不當(dāng)之處還懇請各位老師同學(xué)提出批評指正。謝辭光陰荏苒 ，時光飛逝，轉(zhuǎn)眼四年過去了，值此論文完稿之際，感激與留戀之情油然而生。首先我要感謝我的論文指導(dǎo)老師羅芳老師，本稿得以順利完成，離不開她對我的悉心指導(dǎo)。從論文的大綱體系、層次結(jié)構(gòu)到正文的標(biāo)點(diǎn)符號、譴詞用字，羅老師都不厭其煩地幫我逐字逐句地或提出修改意見或直接幫我修改，她樸實(shí)無華、平易近人的人格魅力，嚴(yán)謹(jǐn)?shù)闹螌W(xué)態(tài)度深深地感染了我，給了我精神啟迪。感謝昆明理工大學(xué)法學(xué)院李希昆老師、方文龍老師、施尉然老師、蘇倪老師、譚民老師、周云老師、曾娜老師、宋蕾老師、劉敏老師以及我的班主任楊明等老師對我的教誨，他們在學(xué)術(shù)上的真知灼見和對教學(xué)工作的敬業(yè)精神令我欽佩，他們的講授豐富了我的知識，開闊了我的視野，將使我終身受益。我還要感謝我的同學(xué)、特別是我的舍友們，四年來，她們對我的學(xué)習(xí)與生活給與了太多的關(guān)心和支持，使我感受到了無比的快樂和溫暖。我也要感謝我的父母以及我的叔叔阿姨，若沒有您們給的精神上的鼓勵和物質(zhì)上的幫助，我是很難順利地完成大學(xué)學(xué)業(yè)的，在此我真誠地對您們說聲“謝謝”，也衷心地祝愿您們身體健康，萬事如意。我將繼續(xù)努力學(xué)習(xí)，力爭在以后的工作崗位上有所作為，以便報(bào)答那些關(guān)心和幫助過我的人們。注釋：[1] 崔建遠(yuǎn)主編，王軼副主編:《合同法教學(xué)參考書》，法律出版社，1999年版，第 288頁。[2] 劉文華：《合同法實(shí)用指南》，改革m版社1999年版。[3] 《合同法》第96條：“當(dāng)事人一方依照本法第九十三條第二款、九十四條的規(guī)定主張解除合同的，應(yīng)當(dāng)通知對方。合同自通知到達(dá)對方時解除。對方有異議的，可以請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)確認(rèn)解除合同的效力。法律、行政法規(guī)規(guī)定解除合同應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記手續(xù)的，依照其規(guī)