建設(shè)工程合同法律適用問題研究(編輯修改稿)
2025-06-23 18:26 本頁面
【文章內(nèi)容簡介】 ）承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級(jí)的；（2）沒有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的；（3）建設(shè)工程必須進(jìn)行招標(biāo)而未招標(biāo)或者中標(biāo)無效的?！端痉ń忉尅返谒臈l還規(guī)定，承包人非法轉(zhuǎn)包、違法分包建設(shè)工程或者沒有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義與他人簽訂建設(shè)工程施工合同的行為無效。 在實(shí)踐中，對(duì)建設(shè)工程合同效力問題，除了上述規(guī)定，我認(rèn)為還可以進(jìn)行細(xì)化和補(bǔ)充： ?。?）施工單位無證、無照承包工程，所簽訂的合同無效?！ 。?）施工單位借用、冒用、盜用營業(yè)執(zhí)照、資質(zhì)證書承包工程，所簽訂的合同無效?！ 。?）施工單位超越經(jīng)營范圍、資質(zhì)等級(jí)承包工程所簽訂的合同無效?！ 。?）未按國家規(guī)定的程序和批準(zhǔn)的投資計(jì)劃所簽訂的建設(shè)工程施工合同無效?！ 。?）關(guān)于掛靠的問題：無資質(zhì)的建筑隊(duì)掛靠建筑公司，成為建筑公司的一個(gè)工區(qū)對(duì)外承包工程，有兩種情況：①以掛靠單位自己的名義簽訂合同的，合同無效；②以被掛靠單位的名義簽訂合同，有兩種情況：A：建筑公司承包工程，將工程交給建筑隊(duì)施工，所簽訂的合同有效。B：建筑隊(duì)自己承包工程，以建筑公司的名義簽訂合同，合同無效。但需要注意的一點(diǎn)是：資質(zhì)等級(jí)低的建筑企業(yè)以資質(zhì)等級(jí)高的建筑企業(yè)的名義承攬工程，如其本身具備施工能力，工程已施工完畢且經(jīng)驗(yàn)收合格的，一般不宜認(rèn)定合同無效?！ 。?）建筑公司的分支機(jī)構(gòu)對(duì)外承包工程，所簽訂的合同無效?！ 。?）個(gè)體建筑隊(duì)、個(gè)人合伙建筑隊(duì)承建的一般農(nóng)用建筑，符合有關(guān)規(guī)定的，認(rèn)定有效。 ?。?）兩個(gè)施工單位聯(lián)合共同承包工程的，應(yīng)按資質(zhì)等級(jí)低的單位的業(yè)務(wù)許可范圍承包，否則合同無效?！ 。?）關(guān)于具備法人資格的承包人的內(nèi)部分支機(jī)構(gòu)所簽訂的合同效力問題：如果該分支機(jī)構(gòu)具備一定的技術(shù)能力，對(duì)外具備一定的責(zé)任承攬能力，且在其營業(yè)執(zhí)照的范圍內(nèi)對(duì)外簽訂的建設(shè)工程合同，應(yīng)視為承包人對(duì)其行為已授權(quán)，其簽訂的合同有效，并應(yīng)以該承包人的建筑資質(zhì)等級(jí)結(jié)算工程款；承包人的內(nèi)部職能部門對(duì)外簽訂的建設(shè)工程合同，屬于效力待定合同，一般情況下不宜否定合同的效力。（三）合同無效后的處理原則 對(duì)無效建設(shè)工程合同處理的總原則是：尚未履行的判決不再履行；正在履行的，應(yīng)立即終止履行，并視具體情況按過錯(cuò)程度處理；合同已經(jīng)實(shí)際履行完畢的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)無效合同當(dāng)事人的過錯(cuò)責(zé)任程度和工程造價(jià)構(gòu)成情況進(jìn)行處理。有過錯(cuò)的一方應(yīng)當(dāng)按照工程的實(shí)際造價(jià)返還無過錯(cuò)的承包方應(yīng)得的工程款，并賠償因此而發(fā)生的損失。承發(fā)包雙方互有過錯(cuò)的，按過錯(cuò)程度確定賠償數(shù)額?！ 端痉ń忉尅返诙l和第三條分別就合同無效后的處理原則作了規(guī)定，具體為： ?。?）建設(shè)工程施工合同無效，但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格，承包人請(qǐng)求參照合同約定支付工程價(jià)款的，應(yīng)予支持?！ 。?）建設(shè)工程施工合同無效，且建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收不合格的，修復(fù)后的建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格，發(fā)包人請(qǐng)求承包人承擔(dān)修復(fù)費(fèi)用的，應(yīng)予支持。 ?。?）建設(shè)工程施工合同無效，且建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收不合格的，修復(fù)后的建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收不合格，承包人請(qǐng)求支付工程價(jià)款的，不予支持?！ 端痉ń忉尅吠瑫r(shí)還規(guī)定，因建設(shè)工程不合格造成的損失，發(fā)包人有過錯(cuò)的，也應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。三 建設(shè)工程合同解除權(quán)問題研究（一）合同解除的方式 根據(jù)《中華人民共和國合同法》的規(guī)定，合同解除的方式有三種： 一是協(xié)商解除。合同法第九十三條第一款規(guī)定，當(dāng)事人協(xié)商一致，可以解除合同。 二是約定解除。合同法第九十三條第二款規(guī)定，當(dāng)事人可以約定一方解除合同的條件。解除合同的條件成就時(shí)，解除權(quán)人可以解除合同?！ ∪欠ǘń獬?。合同解除的條件由法律直接加以規(guī)定。（二）發(fā)包人的合同解除權(quán)根據(jù)《司法解釋》第八條的規(guī)定，承包人具有下列情形之一，發(fā)包人可以解除合同：1 承包人明確表示或者以行為表明不履行合同主要義務(wù)的 需要注意的是：（1）承包人不履行合同主要義務(wù)的方式：一種是明示毀約，即承包人明確表示其將不履行合同主要義務(wù)，如書面通知發(fā)包人其將不履行合同主要義務(wù)；二是默式毀約，即承包人以自己的行為表示其將不履行合同主要義務(wù)，如將工地所有人員、機(jī)械撤場等。（2）應(yīng)準(zhǔn)確界定“合同主要義務(wù)”的內(nèi)涵，包括：按照合同約定的工期按時(shí)開工和完工、工程質(zhì)量必須達(dá)到法律規(guī)定或者合同約定的標(biāo)準(zhǔn)、承包人必須親自完成合同主要內(nèi)容、承包人不得違反安全生產(chǎn)和環(huán)境保護(hù)等方面的強(qiáng)制性規(guī)定等。承包人在合同約定的期限內(nèi)沒有完工，且在發(fā)包人催告的合理期限內(nèi)仍未完工的?！ ⌒枰⒁獾氖牵海?）前提條件：一是合同必須對(duì)工期有明確約定，二是合同對(duì)工期的約定必須合法，三是合同必須有效，四是工期延誤的責(zé)任必須是承包人造成的。（2）程序條件：A、發(fā)包人必須履行催告義務(wù)。催告的方式在司法解釋中未明確規(guī)定，因此可以采取各種方式，如書面形式、視聽資料、電子電文、口頭方式等。B、在合理期限內(nèi)催告。該合理期限無具
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