建設(shè)工程合同法律適用問(wèn)題研究-預(yù)覽頁(yè)
【正文】 性機(jī)構(gòu)發(fā)包工程發(fā)生糾紛后的訴訟主體問(wèn)題。 1因拖欠工程款引起的糾紛，承包人將承包的建設(shè)工程合同轉(zhuǎn)包而由實(shí)際承包人起訴承包人的，可不將發(fā)包人列為案件的當(dāng)事人；承包人提出將發(fā)包人列為第三人，并對(duì)其主張權(quán)利而發(fā)包人對(duì)承包人又負(fù)有義務(wù)的，可將發(fā)包人列為第三人，當(dāng)事人根據(jù)不同的法律關(guān)系承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任；根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》（下稱《司法解釋》）第二十六條的規(guī)定，實(shí)際施工人以發(fā)包人為被告主張權(quán)利的，人民法院可以追加轉(zhuǎn)包人或者違法分包人為本案當(dāng)事人，發(fā)包人只在欠付工程價(jià)款范圍內(nèi)對(duì)實(shí)際施工人承擔(dān)責(zé)任。建設(shè)工程合同作為民事合同的一種概莫能外，亦應(yīng)遵循以上基本原則。（二）影響建設(shè)工程合同效力的情形 根據(jù)《司法解釋》第一條的規(guī)定，具有下列情形之一的，建設(shè)工程合同無(wú)效：（1）承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級(jí)的；（2）沒(méi)有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的；（3）建設(shè)工程必須進(jìn)行招標(biāo)而未招標(biāo)或者中標(biāo)無(wú)效的?！ 。?）施工單位超越經(jīng)營(yíng)范圍、資質(zhì)等級(jí)承包工程所簽訂的合同無(wú)效。但需要注意的一點(diǎn)是：資質(zhì)等級(jí)低的建筑企業(yè)以資質(zhì)等級(jí)高的建筑企業(yè)的名義承攬工程，如其本身具備施工能力，工程已施工完畢且經(jīng)驗(yàn)收合格的，一般不宜認(rèn)定合同無(wú)效?！ 。?）關(guān)于具備法人資格的承包人的內(nèi)部分支機(jī)構(gòu)所簽訂的合同效力問(wèn)題：如果該分支機(jī)構(gòu)具備一定的技術(shù)能力，對(duì)外具備一定的責(zé)任承攬能力，且在其營(yíng)業(yè)執(zhí)照的范圍內(nèi)對(duì)外簽訂的建設(shè)工程合同，應(yīng)視為承包人對(duì)其行為已授權(quán)，其簽訂的合同有效，并應(yīng)以該承包人的建筑資質(zhì)等級(jí)結(jié)算工程款；承包人的內(nèi)部職能部門(mén)對(duì)外簽訂的建設(shè)工程合同，屬于效力待定合同，一般情況下不宜否定合同的效力?！ 端痉ń忉尅返诙l和第三條分別就合同無(wú)效后的處理原則作了規(guī)定，具體為： ?。?）建設(shè)工程施工合同無(wú)效，但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格，承包人請(qǐng)求參照合同約定支付工程價(jià)款的，應(yīng)予支持。三 建設(shè)工程合同解除權(quán)問(wèn)題研究（一）合同解除的方式 根據(jù)《中華人民共和國(guó)合同法》的規(guī)定，合同解除的方式有三種： 一是協(xié)商解除。解除合同的條件成就時(shí)，解除權(quán)人可以解除合同。（2）應(yīng)準(zhǔn)確界定“合同主要義務(wù)”的內(nèi)涵，包括：按照合同約定的工期按時(shí)開(kāi)工和完工、工程質(zhì)量必須達(dá)到法律規(guī)定或者合同約定的標(biāo)準(zhǔn)、承包人必須親自完成合同主要內(nèi)容、承包人不得違反安全生產(chǎn)和環(huán)境保護(hù)等方面的強(qiáng)制性規(guī)定等。催告的方式在司法解釋中未明確規(guī)定，因此可以采取各種方式，如書(shū)面形式、視聽(tīng)資料、電子電文、口頭方式等?！ ⌒枰⒁獾氖牵海?）質(zhì)量不合格的判斷標(biāo)準(zhǔn)是什么？——是國(guó)家強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)還是雙方約定標(biāo)準(zhǔn)？——比如雙方約定標(biāo)準(zhǔn)高于國(guó)家強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)，而承包人履行合同達(dá)到國(guó)家強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)但未達(dá)到約定標(biāo)準(zhǔn)，是否可以適用發(fā)包人解除合同的規(guī)定？應(yīng)根據(jù)具體案件進(jìn)行分析和處理?！ ×硗?，比如承包人在施工過(guò)程中發(fā)生嚴(yán)重安全事故、嚴(yán)重質(zhì)量事故等因素，也可能構(gòu)成發(fā)包人行使解除權(quán)的情形?！ 」こ炭畎▊淞峡?、進(jìn)度款、簽證款、索賠款、結(jié)算款，但需要注意的是，本條解釋中的“工程價(jià)款”主要是備料款、進(jìn)度款、簽證款，而不應(yīng)包括結(jié)算款?！ f(xié)助義務(wù)包括：（1）法定義務(wù)，如合同法第二百八十三條規(guī)定的“發(fā)包人未按照約定的時(shí)間和要求提供原材料、設(shè)備、場(chǎng)地、資金、技術(shù)資料的”等；（2）約定義務(wù)，雙方可以在合同中約定發(fā)包人的義務(wù)；（3）行業(yè)習(xí)慣?！ 「鶕?jù)《司法解釋》第十條的規(guī)定，合同解除后的處理原則主要是： 建設(shè)工程施工合同解除后，已經(jīng)完成的建設(shè)工程質(zhì)量合格的，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)按照約定支付相應(yīng)的工程價(jià)款?！ ∫蛞环竭`約導(dǎo)致合同解除，違約方應(yīng)當(dāng)賠償因此給對(duì)方造成的經(jīng)濟(jì)損失。所有的轉(zhuǎn)包行為因違反法律強(qiáng)制性規(guī)定都無(wú)效。（2）承包人不得將其承包的全部工程轉(zhuǎn)包給第三人，承包人也不得將其承包的全部工程肢解后以分包的形式分別轉(zhuǎn)包給第三人。（5）分包只能發(fā)生一次，禁止分包單位將其承包的工程再次進(jìn)行分包。如果承包人在征得發(fā)包人同意后，僅是將次要工程或工程的少部分發(fā)包給第三人，并對(duì)整個(gè)建設(shè)工程進(jìn)行管理，則是合法分包。建筑工程轉(zhuǎn)包為法禁止。工程的勞務(wù)作業(yè)分包，無(wú)需經(jīng)過(guò)發(fā)包人或總承包人的同意。勞務(wù)分包純粹屬于勞動(dòng)力的使用，其他一切施工技術(shù)、物質(zhì)等均完全由總包單位進(jìn)行負(fù)責(zé)，勞務(wù)分包是通過(guò)工日的單價(jià)和工日的總數(shù)量進(jìn)行費(fèi)用結(jié)算的，是純粹的工費(fèi)?！ 。ㄈ﹦趧?wù)分包與建設(shè)工程分包的區(qū)別 主要表現(xiàn)在： 工程分包人是取得總包工程中的一部分非主體工程；工程勞務(wù)分包人是取得工程中的勞務(wù)，提供勞動(dòng)力?！ 」こ谭职獙?duì)分包工程進(jìn)行施工中的管理，工程承包人對(duì)分包人的管理是協(xié)調(diào)上的管理，基本上不干涉分包人的內(nèi)部事務(wù)，承包人收取分包人的管理費(fèi)；工程勞務(wù)分包人提供的勞動(dòng)，是工程承包人建設(shè)內(nèi)容的一部分，屬于工程承包人的內(nèi)部勞動(dòng)，工程承包人要對(duì)勞務(wù)分包人提供的勞動(dòng)力進(jìn)行直接管理，但不能收取
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