【文章內(nèi)容簡介】 種最嚴(yán)厲的行政處分，他適用于嚴(yán)重違法亂紀(jì)的勞動者。除名是由用人單位提出，與無正當(dāng)理由曠工的勞動者終止勞動關(guān)系的一種行政處理方式，他不屬于行政處分。①勞動合同的解除與辭職、自動離職的關(guān)系勞動合同解除與辭職、自動離職的區(qū)別主要有兩點:第一，兩者運(yùn)用主體不同。解除勞動合同的運(yùn)用主體可以是用人單位，也可以是勞動者，而辭職、自動離職的運(yùn)用主體只能是勞動者。第二，兩者適用原因的性質(zhì)不同。解除勞動合同適用的原因是雙重性質(zhì)的，既有懲罰性的，又有非懲罰性的，而辭職不具有懲罰性，自動離職往往是一種違法行為。②勞動合同的解除與開除、除名的關(guān)系解除勞動合同與開除、除名之間的聯(lián)系主要是:他們都是解除勞動關(guān)系的一種方式，開除、除名勞動者時，可以采用解除勞動合同的方式。他們的區(qū)別主要有以下三點:第一，各種方式的運(yùn)用主體不同。解除勞動合同的方式，用人單位可以運(yùn)用，勞動者也可以運(yùn)用，雙方還可以協(xié)商一致共同運(yùn)用。而開除、除名方式，只有用人單位才可以運(yùn)用，勞動者沒有這種權(quán)力。第二，各種方式的適用對象不同。解除勞動合同的適用對象為勞動關(guān)系的雙方當(dāng)事人，即用人單位和勞動者。而開除、除名的適用對刻紐是違反勞動紀(jì)律的勞動者。第三，同適用的原因是多種性質(zhì)的，有的是懲戒性的，如:勞動者嚴(yán)重違反勞動紀(jì)律或者用人單位規(guī)章制度，而被用人單位解除勞動合同，有的是非懲戒性的，如:勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，致使勞動合同無法履行，經(jīng)當(dāng)事人協(xié)商不能就變更勞動合同達(dá)成協(xié)議，從而解除勞動合同的情況。而開除的原因是:被判刑并入匆明日d的。二次勞教被注銷城市戶口的。留用察看期間表現(xiàn)仍不好的。嚴(yán)重犯有m((人單位職工獎懲條例》第n條所列七項錯誤行為之一的。除名的原因是:勞動者經(jīng)常曠工且沒有正當(dāng)理由。經(jīng)批評教育無效。達(dá)到規(guī)定的曠工天數(shù)。勞動合同單方解除權(quán)的性質(zhì)史尚寬先生認(rèn)為，“權(quán)利因其作用，分為支配權(quán)、請求權(quán)、形成權(quán)及，或依特定之行為使生法律上之效果之權(quán)利者，支配權(quán)、抗辯權(quán)、請求權(quán)也?！凑者@種分類方法，合同解除權(quán)應(yīng)當(dāng)被視為形成權(quán)，即‘味權(quán)利者一方之意思表示，得使權(quán)利發(fā)生、變更、消滅或生法律上效果之權(quán)利也?！唧w來說，合同解除權(quán)是一種消極的形成權(quán)，是一種使樸環(huán)d或法律關(guān)系消滅的形成權(quán)。勞動合同單方解除權(quán)應(yīng)為法定解除權(quán)，其主要原因在于勞動合同主體具有人身依附性的特征。勞動合同雖然同時具備主體特定、主要內(nèi)容法定、客體為勞動行為且不可替代等特征，但最主要的特征仍是勞動合同的主體具有極強(qiáng)的人身依附勝，由此決定了勞動合同客體的不可替代性，同時決定了勞動合同不宜采取繼續(xù)履行的救濟(jì)措施?？梢哉f，勞動合同主體的人身依附性及勞動合同客體的不可替代性是勞動合同單方解除權(quán)尤其是勞動合同無因解除權(quán)的基礎(chǔ)。(二)勞動合同單方解除的分類對一個概念進(jìn)行分類是分析概念的一個重要方式，他有助于彌辛}慨念本身過于抽象的不足。正如拉侖茨在其《法學(xué)方法論》所說的:“我們不可能將類型無所遺漏主創(chuàng)溉念化，因此，在尋求具體的法規(guī)范時，我們必須一再求助于法律所意指的類型，求助于類型賴以存在的模型的想法?！瘜Ψ涩F(xiàn)象進(jìn)行類型化考察，在一定程度上，則能夠使我們看到某一法律現(xiàn)象基本特性(共同，由的同時，清晰地看到這一法律現(xiàn)象內(nèi)部結(jié)構(gòu)所蘊(yùn)涵的差異性，從而有助于我們達(dá)到對該法律現(xiàn)象的深層次理解。在理解勞動合同單方解除的概念時，筆者也對其進(jìn)行類型化，一般來說，勞動合同單方解除可以有以下幾種分類:(1)按照解除權(quán)行使方式的不同，勞動合同單方解除可以分為單方預(yù)告解除和單方即時解除。單方預(yù)告解除是指經(jīng)過預(yù)先通知對方后才可以單方解除勞動合同。我國《勞動法》第31條規(guī)定了勞動者單方預(yù)告解除勞動合同的情形，《勞動法》第26條、第27條規(guī)定了用人單位單方預(yù)告解除勞動合同的情形。在這些情形中，勞動者或用人單位只有按照法定的方式進(jìn)行預(yù)先的通知，并經(jīng)過一定的期限之后，才能解除勞動合同。單方即時解除是在通知對方當(dāng)事人的同時就可以單方解除勞動合同。單方即時解除，史尚寬:《民法總論》，J晾:中國政法大學(xué)出版社么刀)年1月版，第25頁.2史尚寬:《民法總妙，J晾:中國政法大學(xué)出版杜萬口)年1月版，第25頁.陶卡爾拉侖茨:睞學(xué)方法論》，陳愛娥譯，商務(wù)印書館加以年版，第16頁7勞動合同，一般是在一方當(dāng)事人存在過錯的情況下賦予無過錯一方當(dāng)事人解除合同的權(quán)利。如用人單位沒有履行相應(yīng)保護(hù)勞動者的義務(wù)，為了保護(hù)勞動者的合法權(quán)益，法律規(guī)定勞動者在按照法定的方式通知后，可以立即解除同用人單位的勞動關(guān)系。(2)按照解除權(quán)行使主體的不同，勞動合同單方解除可以分為勞動者單方解除和用人單位單方解除。勞動者單方解除勞動合同又稱勞動者辭職，用人單位單方解除勞動合同又稱辭退或者解雇。對不同形式的單方解除，立法所規(guī)定的要求有所不同。就辭職而言，立法一般只規(guī)定了即時辭職的條件，而對預(yù)告辭職的條件則不加規(guī)定。(3)按照解除原因有無過錯，勞動合同單方解除可以分為有過錯解除和無過錯解除。所謂有過錯解除是指由于一方當(dāng)事人的過錯行為而導(dǎo)致另一方當(dāng)事人與其解除勞動合同。這里說的過錯，一般是指當(dāng)事人的錯誤行為達(dá)到了法律法規(guī)以及企業(yè)勞動規(guī)章規(guī)定的解除合同條件。所謂無過錯解除，是指一方當(dāng)事人無過錯行為或雖有過錯但尚未達(dá)到法律法規(guī)以及企業(yè)勞動規(guī)章規(guī)定的解除合同條件的情況下，另一方當(dāng)事人單方解除勞動合同。筆者通過對下文分析有直接意義的分類標(biāo)準(zhǔn)對勞動合同單方解除權(quán)進(jìn)行類型化，即依據(jù)合同解除權(quán)行使方式的不同對其分類，主要有以下幾點考慮:第一，根據(jù)勞動合同單方解除權(quán)行使方式的不同進(jìn)行分類，可以充分理解勞動合同單方解除權(quán)的行使方式，便于設(shè)定各種解除方式的責(zé)任，這對于我們建構(gòu)完善的勞動合同單方解除體系是必要的。第二，如果采用勞動者的單方解除和用人單位的單方解除這種方式進(jìn)行戈吐分，在試用期解除勞動合同時，勞動者和用人單位需要適用同樣的條件，承擔(dān)同樣的責(zé)任，那么就顯得重復(fù)了。這種分類方法將對下文各部分的展開提供一個分析基礎(chǔ)。無論是對各國法律演變的考察還是對制度構(gòu)成的解析，不論是對各國合同解除權(quán)制度的綜合分析和比較，還是對我國立法的剖析與反思，都將使得我們能夠?qū)贤獬龣?quán)做更為精致的梳理，權(quán)所涵涉的立法精神、制度內(nèi)容上的差異點和相同點，從而有助于對勞動合同單方解除權(quán)系統(tǒng)化和深入化的研究。(三)建構(gòu)完善的勞動合同單方解除法律體系我們在建構(gòu)勞動合同單方解除法律體系時，必須遵循一定的原則，這是我們建立完善的勞動合同單方解除法律體系的出發(fā)點和歸宿，在這樣的原則指導(dǎo)下，我們建構(gòu)的勞動合同單方解除法律體系才是完善的，才能實現(xiàn)勞動合同單方解除法律制度的價值目標(biāo)。勞動合同單方解除法律體系的價值目標(biāo)法的價值是指基于對社會全體成員共同的最基本的需要的認(rèn)識而認(rèn)為、希望法應(yīng)當(dāng)具有的最基本的性狀和屬性。勞動合同單方解除的價值指的是在勞動合同單方解除的基本制度設(shè)計中，勞動者和用人單位希望該制度所具有的基本屬性。(1)平等保護(hù)勞動者與用人單位的雙方利益勞動關(guān)系是一種既統(tǒng)一又對立的社會關(guān)系，雙方當(dāng)事人之間有著各自不同的追求目標(biāo)，用人單位追求資本利潤的最大化，公益用人單位追求公共利益的最大化，而勞動者又追求收入的最大化。勞動者和用人單位有根本利益的一勁勝，也有具體壞J益的矛盾性，他們處于互相依存，又互相矛盾的對立統(tǒng)一關(guān)系中。否認(rèn)和忽視用人單位的利益，勞動者的利益就成為了無源之水，無本之木。勞動合同任何一方對自身利益的追求必須以維護(hù)對方的正當(dāng)利益為限度，正當(dāng)利益難以實現(xiàn)，在勞動合同單方解除法律制度的設(shè)計中必須平等保護(hù)勞動者與用人單位的雙方利益。同時，勞動合同作為契約的一種，是一種合意行為。商一致而確立勞動關(guān)系的法律形式，是勞動者和用人單位自由處置自己權(quán)利和義務(wù)的結(jié)果。勞動合同單方解除法律制度作為勞動法的具體制度，必須旨在建立起勞動者與用人單位之間和諧、穩(wěn)定、健康的社會關(guān)系，使之符合社會的公平和效率的要求，從而促進(jìn)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和社會的進(jìn)步。(2)保障勞動自由，促進(jìn)勞動關(guān)系的穩(wěn)定性與流動性勞動自由是現(xiàn)代勞動法制存在和發(fā)展的基礎(chǔ)。勞動自由主要包括兩個方面:即勞動者的勞動自由和用人單位的用工自由。勞動自由就是勞動契約自由，其本質(zhì)要求就是…要用勞動關(guān)系的締結(jié)、變更和解除來充分反映勞由最核心的部分就是勞動者的就業(yè)自由，即擇業(yè)自由。勞動者可以根據(jù)自己的愛好、興趣和特長，自主地單方解除勞動合同，勞動者從事什么工作，進(jìn)入哪一個用人單位，都屬于勞動者自由選擇的范疇。對用人單位而言，勞動自由主要是指用人單位有選擇勞動者的自由。這是用人單位人事管理權(quán)的重要內(nèi)容。用人單位有權(quán)錄用、辭退勞動者，決定用工形式，實行勞動組合，自主決定招工的時間、條件、方式和數(shù)量等。用人單位有權(quán)依據(jù)自身情況，棍據(jù)法律、法規(guī)和用人單位的規(guī)章，解除勞動合同、辭退、開除勞動者。動關(guān)系的實質(zhì)是勞動者和生產(chǎn)資料的結(jié)合。在社會化大生產(chǎn)的條件下，市場對資源配置起著基礎(chǔ)性的作用，這客觀上要求勞動關(guān)系具有流動性，以實現(xiàn)社會勞動力資源的優(yōu)化配置。社會的穩(wěn)定和經(jīng)濟(jì)的持續(xù)健康發(fā)展，要求勞動關(guān)系具有穩(wěn)定性，但勞動關(guān)系的穩(wěn)定是一種動態(tài)的穩(wěn)定。因此，追求勞動合同的穩(wěn)定性和流動性是勞動合同解除制度的價值目標(biāo)。勞動合同單方解除的價值目標(biāo)體現(xiàn)了現(xiàn)代勞動法對人的尊重和對和諧勞動關(guān)系的追求，他是我們建立完善的勞動合同單方解除制度的出發(fā)點和歸宿，也是我們實踐工作的指導(dǎo)原則。勞動者單方解除權(quán)與用人單位單方解除權(quán)的差異及其理論依據(jù)勞動者和用人單位作為勞動合同的雙方當(dāng)事人，其單方解除權(quán)有相同，雙方當(dāng)事人在即時解除權(quán)方面是一致的，基于權(quán)利義務(wù)對等的原理，在試用期期間以及在對方當(dāng)事人有過錯的情況下，法律賦予了另一方即時解除權(quán)，這是一種公平而有效率的制度安排。因而，在法律規(guī)定條件出現(xiàn)的情況下，當(dāng)事人享有合同解除權(quán).雙方當(dāng)事人的單方解除權(quán)在預(yù)告解除方面是存在差異的，這主要表現(xiàn)為法律賦予了勞動者預(yù)告解除權(quán)，而用人單位卻沒有，原因在于:第一，勞動合同不是一種完全意義上的合同，而是一種在契約自由基礎(chǔ)上滲透了國家公權(quán)力必要干預(yù)而以社會利益為本位的合同，這種干預(yù)是國家基于社會公共管理者身份，在對勞動關(guān)系雙方當(dāng)事人的實力、社會地位、身份等情形考查后，在勞動者權(quán)利本位和用人單位義務(wù)本位的思想指導(dǎo)下實施的，其目的是為了實現(xiàn)勞動關(guān)系具體平等、實質(zhì)平等、結(jié)果平等，使雙方的利益格局符合社會公共利益的要求。第二，在勞動關(guān)系中，勞動者和用人單位雖然法律人格平等，但勞動者處于事實上的相對弱者的地位，另外由于勞動關(guān)系具有人身性和隸屬性的特點，用人單位支配和使用勞動力，勞動力消耗的過程實際上是勞，對勞動者的任何損害，都直接危及勞動者的生存。因此，這需要國家用干預(yù)的方式對勞動者進(jìn)行保護(hù)，在法律上需要特別強(qiáng)調(diào)對勞動者的保護(hù)。當(dāng)今世界各國的勞動法，都將保護(hù)勞動者奉為主旨，這是對用人單位和勞動者事實上不平等的糾正。二、勞動合同的單方即時解除《勞動法》第25條規(guī)定:“勞動者有下列情形之一的，用人單位可以解除勞動合同:(1)在試用期間被證明不符合錄用條件的。(2)嚴(yán)重違反勞動紀(jì)律或者用人單位規(guī)章制度的。(3)嚴(yán)重失職，營私舞弊，對用人單位利益造成重大損害的。(4)被依法追究刑事責(zé)任的。”第咒條規(guī)定:“有下列情形之一的，勞動者可以隨時通知用人單位解除勞動合同:(1)在試用期內(nèi)的。(2)用人單位以暴力、威脅或者非法限制人身自由的手段強(qiáng)迫勞動的。(3)用人單位未按照勞動合同約定支付勞動報酬或者提供勞動條件的?！边@就是我國《勞動法》規(guī)定的單方即時解除勞動合同制度。法律賦予勞動者在用人單位嚴(yán)重違約的情況下，可以單方行使勞動合同的即時解除權(quán)，以彌補(bǔ)自身條件的不足，增強(qiáng)就業(yè)能力，防止用人單位對其人身、財產(chǎn)等合法權(quán)利的侵犯。同時，法律為維護(hù)用人單位的利益，在勞動者欺詐、嚴(yán)重違反勞動至引幸和規(guī)章制度、嚴(yán)重失職、營私舞弊損害用人單位利益以及犯罪被追究刑事責(zé)任的情況下，同樣賦予用人單位以勞動合同的單方即時解除權(quán)。由此可見，勞動合同的單方即時解除具有維護(hù)勞動就業(yè)自由和懲罰勞動違約的功效.(一)勞動合同單方即時解除的概念勞動合同單方即時解除的定義勞動合同的單方即時解除是指在通知對方當(dāng)事人同時就可以解除勞動合同的單方解除方式，一般是在勞動合同當(dāng)事人存在嚴(yán)重過錯的情況下，另一方當(dāng)事人行使即時解除權(quán)。在按照法定的方式瑚于通知后，一方即可解除同另一方的勞動關(guān)系。對于勞動合同的單方即時解除，筆者根據(jù)解除合同原因的不同，將其分為單方無過錯性的即時解除和單方過錯性的即時解除來論述。勞動合同單方即時解除的特征單方即時解除勞動合同是一種法律行為，除了具有法律行為的特征之外，他還有自身的一些法律特征:(1)他是一種單方法律行為。單方即時解除勞動合同是勞動合同單方解除的一種，他與合同的協(xié)商解除具有明顯的區(qū)別。勞動合同的協(xié)商解除或者約定解除是當(dāng)事人意思自治的體現(xiàn)，、時間等方面達(dá)成共識，在合同成立后雙方當(dāng)事人就解除合同的意思達(dá)成一致，他是一種雙方法律行為。單方即時解除勞動合同則是一種單方法律行為，該法律行為無需對方同意就可以發(fā)生法律效力。在勞動合同的單方即時解除中，只要法律規(guī)定的條件出現(xiàn)，勞動者或者用人單位進(jìn)行了通知就可以達(dá)到解除勞動合同的效果。(2)他是一種附條件的法律行為。附條件的法律行為效力的開始或者終止取決于將來不確定事實的發(fā)生或者不發(fā)生?！畣畏郊磿r解除勞動合同的條件不是雙方當(dāng)事人約定的，而是法律規(guī)定的。在勞動合同簽訂之時，勞動者和用人單位都無法預(yù)料條件的發(fā)生。法律為了維護(hù)勞動關(guān)系的穩(wěn)定性和維護(hù)勞動合同的嚴(yán)肅性，在立法中嚴(yán)格規(guī)定了單方即時解除勞動合同的條件。在勞動合同履行過程中，只要法律