【文章內(nèi)容簡(jiǎn)介】 》 要求各成員方就服務(wù)業(yè)的市場(chǎng)開放展開談判，并作出 “ 具體承諾 ” 。于是，服務(wù)業(yè)的外資準(zhǔn)入便成為發(fā)達(dá)國(guó)家與發(fā)展中國(guó)家有關(guān)投資領(lǐng)域開放問(wèn)題爭(zhēng)議的焦點(diǎn)。 ? ② 中國(guó)法律的規(guī)定。中國(guó)現(xiàn)已頒布了 《 指導(dǎo)外商投資方向規(guī)定 》 (以下簡(jiǎn)稱 《 投資方向規(guī)定 》 )和 《 外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄 》 (以下簡(jiǎn)稱 《 產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄 》 )，對(duì)外商投資領(lǐng)域作了比較明確、系統(tǒng)的規(guī)定。采用 “ 投資指南 ” 方式列明外商投資方向，也是許多發(fā)展中國(guó)家普遍采用的做法。 ? 《 投資方向規(guī)定 》 從對(duì)外商投資項(xiàng)目進(jìn)行分類的角度，規(guī)定了外資進(jìn)入的方向。把外商投資項(xiàng)目分為 鼓勵(lì)、允許、限制和禁止四類； 相應(yīng)的，《 產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄 》 開列了各類外商投資產(chǎn)業(yè)的清單。對(duì)于該目錄，將根據(jù)國(guó)家經(jīng)濟(jì)技術(shù)發(fā)展情況，定期加以編制，并適時(shí)予以修訂后公布。 ? 07年１１月７日發(fā)展改革委和商務(wù)部日前聯(lián)合頒布了 《 外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄（2022年修訂） 》 ，自2022年１２月１日起施行。 ? 新的 《 外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄 》 修訂主要涉及五方面內(nèi)容： 一是堅(jiān)持?jǐn)U大對(duì)外開放，促進(jìn)產(chǎn)業(yè) 結(jié)構(gòu)升級(jí)。 制造業(yè)領(lǐng)域，進(jìn)一步鼓勵(lì)外商投資我國(guó)高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)、裝備制造業(yè)、新材料制造等產(chǎn)業(yè)。服務(wù)業(yè)領(lǐng)域， 《 目錄 》 在全面落實(shí)我國(guó)加入世貿(mào)組織承諾的同時(shí)，積極穩(wěn)妥擴(kuò)大開放， 增加 “ 承接服務(wù)外包 ”“ 現(xiàn)代物流 ” 等鼓勵(lì)類內(nèi)容，并減少原限制類和禁止類條目。同時(shí)，對(duì)一些國(guó)內(nèi)已經(jīng)掌握成熟技術(shù)、具備較強(qiáng)生產(chǎn)能力的傳統(tǒng)制造業(yè)不再鼓勵(lì)外商投資，明確 《 產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)調(diào)整指導(dǎo)目錄 》 限制類條目適用于外商投資項(xiàng)目。 ? 二是節(jié)約資源、保護(hù)環(huán)境。鼓勵(lì)外商投資發(fā)展循環(huán)經(jīng)濟(jì)、清潔生產(chǎn)、可再生能源和生態(tài)環(huán)境保護(hù)，鼓勵(lì)外商投資資源綜合利用， 《 目錄 》 新增了相關(guān)鼓勵(lì)類條目。對(duì)我國(guó)稀缺或不可再生的重要礦產(chǎn)資源不再鼓勵(lì)外商投資。一些不可再生的重要礦產(chǎn)資源不再允許外商投資勘查開采，限制或禁止高物耗、高能耗、高污染外資項(xiàng)目準(zhǔn)入。 ? 三是調(diào)整單純鼓勵(lì)出口的導(dǎo)向政策。針對(duì)我國(guó)貿(mào)易順差過(guò)大、外匯儲(chǔ)備快速增加等新形勢(shì)，不再繼續(xù)實(shí)施單純鼓勵(lì)出口的導(dǎo)向政策。 ? 四是促進(jìn)區(qū)域協(xié)調(diào)發(fā)展。配合西部大開發(fā)、中部崛起、振興東北等老工業(yè)基地戰(zhàn)略，此次修訂，在鼓勵(lì)外商投資產(chǎn)業(yè)目錄中不再列入僅 “ 限于中西部地區(qū) ” 的條目。 ? 五是維護(hù)國(guó)家經(jīng)濟(jì)安全。對(duì)部分涉及國(guó)家經(jīng)濟(jì)安全的戰(zhàn)略性和敏感性行業(yè)，持謹(jǐn)慎開放的態(tài)度，適當(dāng)調(diào)整相關(guān)條目，統(tǒng)籌國(guó)內(nèi)發(fā)展和對(duì)外開放。 ? （ 3）外國(guó)投資的監(jiān)管 ? 許多國(guó)家外資法對(duì)外國(guó)投資的監(jiān)管作了明確的規(guī)定。根據(jù)中國(guó)外資法的規(guī)定．主管機(jī)關(guān)及國(guó)家有關(guān)部門將依法對(duì)外商投資企業(yè)實(shí)行監(jiān)督。對(duì)外國(guó)投資的監(jiān)管及于外商投資項(xiàng)目的 建立和營(yíng)運(yùn)兩個(gè)階段 。 ? ① 對(duì)外商投資項(xiàng)目建立的監(jiān)管。一些國(guó)家外資法要求經(jīng)批準(zhǔn)的外商投資項(xiàng)目 資金必須如期到位 。中國(guó)外資法規(guī)定，對(duì)于中外合資、合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)的設(shè)立，就外方的實(shí)物及技術(shù)出資，或就中方的國(guó)有資產(chǎn)投資，必須進(jìn)行資產(chǎn)評(píng)估并經(jīng)國(guó)有資產(chǎn)管理部門確認(rèn)。 ? ② 對(duì)外商投資項(xiàng)目營(yíng)運(yùn)的監(jiān)管。在一些國(guó)家，外資管理部門將依法對(duì)外商投資項(xiàng)目的營(yíng)運(yùn)實(shí)行經(jīng)常性的監(jiān)督。例如，中國(guó)的工商行政管理機(jī)關(guān)等負(fù)有對(duì)外商投資企業(yè)的投資和經(jīng)營(yíng)情況進(jìn)行檢查和監(jiān)督的職責(zé)，如開展年檢制度等。 ? 中國(guó)外資法規(guī)定，外商投資企業(yè)必須在中國(guó)境內(nèi)設(shè)置會(huì)計(jì)賬簿，進(jìn)行獨(dú)立核算，按照規(guī)定報(bào)送會(huì)計(jì)報(bào)表，并接受 財(cái)政稅務(wù)機(jī)關(guān)的監(jiān)督 。外商投資企業(yè)拒絕在中國(guó)境內(nèi)設(shè)置賬簿的，財(cái)政稅務(wù)機(jī)關(guān)對(duì)其可以處以罰款，工商行政管理機(jī)關(guān)可以責(zé)令其停止?fàn)I業(yè)或者吊銷其營(yíng)業(yè)執(zhí)照。 ? （ 4）投資措施 ? 發(fā)展中國(guó)家對(duì)外資的具體法律管制性投資措施可以分為以下三類：多表現(xiàn)為各種限制性投資措施。這些限制 ? ① 與外資準(zhǔn)入有關(guān)的投資措施。 現(xiàn)在，發(fā)展中國(guó)家仍然維持的此類投資措施主要有： ? A．最低資本要求。 例如， 20世紀(jì) 90年代中期之后中國(guó)分行業(yè)制定的許多外資單行條例都規(guī)定了最低注冊(cè)資本要求，其目的是為了保證設(shè)立的外商投資企業(yè)具有一定的規(guī)模，以提高利用外資的質(zhì)量，同時(shí)也有利于保護(hù)這些外商投資企業(yè)債權(quán)人的利益。 ? B．外國(guó)投資者的資格要求。 例如，就外國(guó)投資者的資格要件， 20世紀(jì) 90年代中期之后中國(guó)分行業(yè)制定的許多外資單行條例都設(shè)定了經(jīng)營(yíng) 資本、經(jīng)營(yíng)規(guī)模、經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)以及經(jīng)營(yíng)人才、經(jīng)營(yíng)經(jīng)驗(yàn)等方面的要求。 通過(guò)設(shè)置這些資格要求，可以阻止一些小型的、不成熟的外國(guó)投資者進(jìn)入中國(guó)。 ? C．外資進(jìn)入必須能夠促進(jìn)東道國(guó)社會(huì)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展以及不得損害東道國(guó)國(guó)家安全、公序良俗、環(huán)境保護(hù)等方面的要求。 例如，按照中國(guó) 《 投資方向規(guī)定 》 ，下列項(xiàng)目為外商投資的 限制類項(xiàng)目：技術(shù)水平落后的項(xiàng)目；不利于節(jié)約資源和改善生態(tài)環(huán)境的項(xiàng)目；下列項(xiàng)目則為 禁止類的外商投資項(xiàng)目： 危害國(guó)家安全或者損害社會(huì)公共利益的項(xiàng)目；對(duì)環(huán)境造成污染損害，破壞自然資源或者損害人體健康的項(xiàng)目；占用大量耕地，不利于保護(hù)、開發(fā)土地資源的項(xiàng)目；危害軍事設(shè)施安全和使用效能的項(xiàng)目；運(yùn)用中國(guó)特有工藝或者技術(shù)生產(chǎn)產(chǎn)品的項(xiàng)目；以及國(guó)家法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。 ? D．外商投資項(xiàng)目必須采用某種特定的組織形式。 例如，中國(guó)外資法規(guī)定，中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)是中國(guó)法人，必須采用有限責(zé)任公司的形式。 ? ② 與外資股權(quán)及控股有關(guān)的投資措施。 在發(fā)展中國(guó)家的現(xiàn)行外資法中，通過(guò)各種控股措施要求所有外國(guó)投資者處于少數(shù)或多數(shù)股權(quán)地位的情形已不多見，但在一些特定的投資領(lǐng)域，如服務(wù)業(yè)和自然資源開發(fā)行業(yè)以及實(shí)行私有化的行業(yè)，此類投資措施則有增無(wú)減。 ? A．對(duì)外國(guó)投資者股權(quán)比例的限制。 如外國(guó)投資者在投資企業(yè)中所占的股權(quán)比例不得超過(guò) 50％等。中國(guó)外資法規(guī)定，在中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)中外方的投資比例一般不低于 25％。另一方面， 《 投資方向規(guī)定 》 規(guī)定了 “ 中方控股 ” 和 “ 中方相對(duì)控股 ” 兩種情形：前者是指中方投資者在外商投資項(xiàng)目中的投資比例之和為 51％及以上；后者是指中方投資者在外商投資項(xiàng)目中的投資比例之和大于任何一方外國(guó)投資者的投資比例。 《 產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄 》 具體開列了鼓勵(lì)類和限制類中的這些外商投資項(xiàng)目。 ? B．設(shè)立合營(yíng)企業(yè)的強(qiáng)制性要求。 根據(jù) 《 投資方向規(guī)定 》 ，中國(guó)可以對(duì)外商投資項(xiàng)目規(guī)定 “ 限于合資、合作 ” 的情形，即僅允許中外合資經(jīng)營(yíng)、中外合作經(jīng)營(yíng)。 《 產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄 》 對(duì)鼓勵(lì)類和限制類中的這些外商投資項(xiàng)目作了列舉。 ? C．強(qiáng)制外國(guó)投資者在一定的期限內(nèi)將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給東道國(guó)國(guó)民。 這就是所謂的外國(guó)投資 “ 本地化 ” 措施。這種投資措施源于拉丁美洲國(guó)家，后擴(kuò)及非洲和亞洲的一些國(guó)家，其中以墨西哥最為典型，因此，又被稱為 “ 墨西哥化 ” 。 ? D．限制外國(guó)投資者自由轉(zhuǎn)讓其在投資企業(yè)或公司中的股權(quán)或其他財(cái)產(chǎn)權(quán)益。 例如，中國(guó)外資法規(guī)定，外商投資企業(yè)投資者股權(quán)變更應(yīng)經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，未經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)的股權(quán)變更無(wú)效。 ? ③ 與外商投資企業(yè)營(yíng)運(yùn)有關(guān)的投資措施。 這方面的投資措施主要包括： ? A對(duì)外商投資企業(yè)雇用外籍專業(yè)人員或技術(shù)人員進(jìn)行限制， 包括簽證、國(guó)籍方面的限制。由此可增加當(dāng)?shù)貒?guó)民擔(dān)任外商投資企業(yè)高級(jí)管理人員或技術(shù)人員的機(jī)會(huì)，也有利于東道國(guó)學(xué)習(xí)外國(guó)先進(jìn)的管理經(jīng)驗(yàn)和技術(shù)知識(shí)。 ? B各種業(yè)績(jī)要求， 諸如， 當(dāng)?shù)爻煞忠?，即要求外商投資企業(yè)生產(chǎn)用的原材料、零部件等必須全部或部分從東道國(guó)國(guó)內(nèi)采購(gòu)； 技術(shù)轉(zhuǎn)讓要求，即要求外國(guó)投資者將某項(xiàng)技術(shù)轉(zhuǎn)讓給東道國(guó)國(guó)民；貿(mào)易平衡要求 ，指東道國(guó)為防止外匯凈流出，要求外商投資企業(yè)支付進(jìn)口所需的外匯不得超過(guò)其出口額的一定比例； 當(dāng)?shù)劁N售要求 ，指要求外商投資企業(yè)必須將其一定數(shù)量的產(chǎn)品以低于國(guó)際市場(chǎng)價(jià)格在東道國(guó)國(guó)內(nèi)銷售；等等。 ? C．政府采購(gòu)限制 ，例如，東道國(guó)政府把外商投資企業(yè)排除在政府采購(gòu)的供應(yīng)商范圍之外，或要求其提供特殊的保證等。 ? D．對(duì)外國(guó)投資者匯兌實(shí)行限制 ，包括兌換限制和匯出限制 。 前者 指限制外國(guó)投資者將所持的東道國(guó)貨幣兌換成國(guó)際通用貨幣，用于償還外債，進(jìn)口貨物和服務(wù)，或匯出利潤(rùn)等； 后者 指限制外國(guó)投資者將所持的投資本金和利潤(rùn)匯往國(guó)外，如要求經(jīng)過(guò)審批，征收附加匯出稅費(fèi)，以及限定若干年內(nèi)分期轉(zhuǎn)移等。 ? 母國(guó)對(duì)海外投資的法律管制 ? 在實(shí)踐中，作為資本輸出國(guó)的發(fā)達(dá)國(guó)家除了 從稅法和反托拉斯法 等方面對(duì)本國(guó)海外投資的 逃稅和壟斷行為 等加以規(guī)制外，其他管制措施相當(dāng)少見； 對(duì)海外投資直接實(shí)行管理的主要是一些資本輸出量比較大的發(fā)展中國(guó)家 。以下試以中國(guó)為例，加以說(shuō)明。 ? 從總體上，目前，中國(guó)的海外投資管理立法的法律位階不高，主要是部門規(guī)章及地方性法規(guī)。但是，隨著中國(guó)海外投資的迅猛發(fā)展，中國(guó)的海外投資管理立法正在不斷地趨于健全和完善。 ? （ 1）海外投資的核準(zhǔn)制度 ? 近年來(lái)，對(duì)于海外投資項(xiàng)目審批機(jī)關(guān)的核準(zhǔn)制度。中國(guó)立法具體規(guī)定了投資主管部門的核準(zhǔn)制度。 ? ① 投資主管部門的核準(zhǔn)。 2022年國(guó)家發(fā)展改革委頒布了 《 境外投資項(xiàng)目核準(zhǔn)暫行管理辦法 》 ，規(guī)定國(guó)家對(duì)境外投資資源開發(fā)類和大額用匯項(xiàng)目實(shí)行核準(zhǔn)管理。該管理辦法按照中方投資額和投資用匯額的不同， 對(duì)境外投資項(xiàng)目實(shí)行國(guó)務(wù)院、國(guó)家發(fā)展改革委和地方發(fā)展改革部門三級(jí)核準(zhǔn)制。對(duì)中央管理企業(yè)投資的中方投資額和投資用匯額在限額以下的境外項(xiàng)目，由其自主決策并在決策后將相關(guān)文件報(bào)國(guó)家發(fā)展改革委備案。 ? 國(guó)家發(fā)展改革委核準(zhǔn)項(xiàng)目的條件為：第一，符合國(guó)家法律法規(guī)和產(chǎn)業(yè)政策，不危害國(guó)家主權(quán)、安全和公共利益，不違反國(guó)際法準(zhǔn)則；第二，符合經(jīng)濟(jì)和社會(huì)可持續(xù)發(fā)展要求，有利于開發(fā)國(guó)民經(jīng)濟(jì)發(fā)展所需戰(zhàn)略性資源；符合國(guó)家關(guān)于產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)調(diào)整的要求，促進(jìn)國(guó)內(nèi)具有比較優(yōu)勢(shì)的技術(shù)、產(chǎn)品、設(shè)備出口和勞務(wù)輸出，吸收國(guó)外先進(jìn)技術(shù)；第三，符合國(guó)家資本項(xiàng)目管理和外債管理規(guī)定；第四，投資主體具備相應(yīng)的投資實(shí)力。 ? 國(guó)內(nèi)企業(yè)境外投資涉及下列情形的，不予核準(zhǔn)：危害國(guó)家主權(quán)、安全和社會(huì)公共利益的；違反國(guó)家法律法規(guī)和政策的；可能導(dǎo)致中國(guó)政府違反所締結(jié)的國(guó)際協(xié)定的；涉及中國(guó)禁止出口的技術(shù)和貨物的；東道國(guó) (地區(qū) )政局動(dòng)蕩和存在重大安全問(wèn)題的；與東道國(guó) (地區(qū) )的法律法規(guī)或風(fēng)俗相悖的；從事跨國(guó)犯罪活動(dòng)的。 ? 對(duì)未經(jīng)核準(zhǔn)或備案的境外投資項(xiàng)目，外匯管理、海關(guān)、稅務(wù)等部門不得辦理相關(guān)手續(xù)。國(guó)家發(fā)展改革委可以對(duì)投資主體執(zhí)行項(xiàng)目情況和省級(jí)發(fā)展改革部門核準(zhǔn)境外投資項(xiàng)目情況進(jìn)行監(jiān)督檢查，并對(duì)查實(shí)問(wèn)題依法進(jìn)行處理。 ? ② 外資審批機(jī)關(guān)的核準(zhǔn) 。 2022年和 2022年商務(wù)部分別制定了 《 關(guān)于境外投資開辦企業(yè)核準(zhǔn)事項(xiàng)的規(guī)定 》 以及 《 境外投資開辦企業(yè)核準(zhǔn)工作細(xì)則 》 。商務(wù)部核準(zhǔn)國(guó)內(nèi)企業(yè)在境外投資開辦企業(yè) (金融類企業(yè)除外 )。商務(wù)部委托省級(jí)商務(wù)主管部門核準(zhǔn)中央企業(yè)之外的其他企業(yè)在附件所列國(guó)家投資開辦企業(yè)。外商投資企業(yè)赴境外投資開辦企業(yè)須經(jīng)省級(jí)以上商務(wù)主管部門核準(zhǔn)，其中經(jīng)商務(wù)部批準(zhǔn)的外商投資企業(yè)赴境外投資開辦企業(yè)由商務(wù)部核準(zhǔn)，其他外商投資企業(yè)赴境外投資開辦企業(yè)由省級(jí)商務(wù)主管部門核準(zhǔn)。 ? 對(duì)于國(guó)內(nèi)企業(yè)在境外投資開辦企業(yè)，商務(wù)部和省級(jí)商務(wù)主管部門從以下方面進(jìn)行審查、核準(zhǔn)： ? 其一， 關(guān)于投資東道國(guó) (地區(qū) )的投資環(huán)境 ，在核準(zhǔn)中應(yīng)重點(diǎn)把握以下方面：政局與社會(huì)穩(wěn)定，不處于戰(zhàn)爭(zhēng)或社會(huì)動(dòng)亂狀態(tài)；經(jīng)濟(jì)運(yùn)行正常，未出現(xiàn)經(jīng)濟(jì)危機(jī)，匯率和稅制穩(wěn)定；法律法規(guī)健全，有明確的鼓勵(lì)和保護(hù)外商投資的法規(guī)及政策；具備水電氣及交通、通訊等基礎(chǔ)設(shè)施及能源供應(yīng)條件；以及有相應(yīng)的勞動(dòng)力資源。 ? 其二， 關(guān)于東道國(guó) (地區(qū) )的安全狀況 ，在核準(zhǔn)中應(yīng)重點(diǎn)把握以下方面：未發(fā)生過(guò)大規(guī)模的針對(duì)外商投資的國(guó)有化和征收行動(dòng)，不是恐怖主義活動(dòng)猖獗的地區(qū)外商投資企業(yè)與人員的財(cái)產(chǎn)和生命安全能夠得到保障；金融與外匯政策穩(wěn)定，外商投資企業(yè)的利潤(rùn)匯出有法律保障；沒(méi)有頻繁的政黨、激進(jìn)組織或團(tuán)體干擾企業(yè)的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，社會(huì)治安狀況較好；以及投資所在地不存在國(guó)家主權(quán)爭(zhēng)議。 ? 其三， 關(guān)于東道國(guó) (地區(qū) )與中國(guó)的政治經(jīng)濟(jì)關(guān)系， 在核準(zhǔn)中應(yīng)重點(diǎn)把握以下方面：是否與中國(guó)建立外交關(guān)系；是否是中國(guó)的貿(mào)易伙伴，對(duì)中國(guó)有無(wú)貿(mào)易歧視；以及對(duì)中國(guó)公民出入境是否有不公平的特殊限制。 ? 其四，關(guān)于 符合中國(guó)境外投資導(dǎo)向政策與否，在核準(zhǔn)中應(yīng)重點(diǎn)把握以下幾個(gè)方面：符合中國(guó)境外投資國(guó)別產(chǎn)業(yè)導(dǎo)向目錄確定的方向；能夠帶動(dòng)國(guó)內(nèi)具有比較優(yōu)勢(shì)的產(chǎn)品、設(shè)備、技術(shù)和服務(wù)等出口和勞務(wù)輸出；能夠利用國(guó)外先進(jìn)技術(shù)和先進(jìn)管理經(jīng)驗(yàn)，提高企業(yè)