【文章內(nèi)容簡介】 法 ? (4)光中公司股東會作出的增資決議是否合法 ?說明理由。 (5)光中公司是否應(yīng)替海南分公司承擔(dān)違約責(zé)任 ?說明理由。 某食品公司與某農(nóng)業(yè)技術(shù)研究院共同設(shè)立從事食品生產(chǎn)的有限責(zé)任公司，甲公司。協(xié)議內(nèi)容為： （ 1）公司注冊資本為 1000萬元，食品公司以貨幣出資，金額 200萬元，另外以某食品商標(biāo)作價 300萬元，研究所新型食品加工專利技術(shù)出資，該技術(shù)作價 500萬元（有評估機(jī)構(gòu)出具的評估證明）。 （ 2）公司董事會由 5名董事組成，分別由雙方按出資比例選派。董事長由食品公司推薦，公司的經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人由董事長直接任命。 （ 3）雙方按 5： 5的出資比例分享利潤、支付設(shè)立費(fèi)用，分擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)。 甲公司于 2022年 4月登記成立，并指派丁某作公司董事長。 丁某 聘任 汪某 作為公司經(jīng)理。食品公司方面的某一董事王某稱，有證據(jù)證明 丁某 原是研究所下屬公司的承包人，承包期因貪污行為曾受到刑事處罰， 1993年 3月刑滿釋放，且于 1年前向朋友借錢 5萬元炒股，被套牢，借款仍未還清。另外 汪某原先擔(dān)任某公司的經(jīng)理，由于管理水平低下，致使該公司經(jīng)營困難，該公司于 2022年 3月宣告破產(chǎn)。據(jù)上述兩個理由，董事 A認(rèn)為丁某無權(quán)作董事長，汪某無權(quán)擔(dān)任公司經(jīng)理。 食品公司方面另一些董事懷疑公司賬目有假，有 3人退出董事會，其中一名董事 B提出，現(xiàn)董事會成員已不足公司章程所定人數(shù)的 2/3，應(yīng)依法召開臨時股東會，更換公司領(lǐng)導(dǎo)。 要求：根據(jù)上述事實(shí)及有關(guān)規(guī)定，分別回答下列問題： （ 1）食品公司與研究所的協(xié)議中，有關(guān)出資方式、比例及董事長的產(chǎn)生方式是否合法？請說明理由。 （ 2）丁某是否有資格作董事長？為什么？ （ 3）汪某是否有資格作公司經(jīng)理？為什么？ （ 4）董事 B的提議是否符合法律規(guī)定？ 參考答案 （ 1）食品公司與研究所的協(xié)議中，貨幣出資低于注冊資本的 30%，因此不符合 《 公司法 》 規(guī)定，應(yīng)當(dāng)調(diào)整。 董事會的組成人數(shù)為 5人，由雙方按出資比例選派合法。經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人由董事長任命的作法不正確，應(yīng)該由董事會聘任。 （ 2）丁某不具備作董事長的資格。丁某因貪污行為受到刑事處罰，于 1993年3月刑滿釋放，公司于 2022年 4月成立，刑滿釋放已超過 5年，任職資格不受法律限制。但是，個人所負(fù)到期債務(wù)數(shù)額較大，未予清償，不符合董事長的任職資格。丁某向朋友借 5萬元炒股一直無力償還，屬上述情形。因此丁某不具備作董事長的資格。 （ 3）汪某不具備作經(jīng)理的資格。根據(jù) 《 公司法 》 規(guī)定，擔(dān)任因經(jīng)營管理不善而破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或者經(jīng)理、廠長，并對該公司、企業(yè)的破產(chǎn)負(fù)有個人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾 3年者，不得擔(dān)任有限責(zé)任公司的董事、經(jīng)理。汪某對某公司的破產(chǎn)負(fù)有個人責(zé)任，自該公司破產(chǎn)清算還沒有超過 3年，因此不能擔(dān)任甲公司的經(jīng)理。 （ 4）董事 B的主張不正確。股份有限公司董事人數(shù)不足法定人數(shù)或公司章程所定人數(shù) 2/3，應(yīng)依法召開臨時股東大會。而本案設(shè)立的公司是有限責(zé)任公司，代表 1/10以上表決權(quán)的股東， 1/3以上董事，或者監(jiān)事會以及不設(shè)監(jiān)事會的監(jiān)事才可提議召開臨時股東會。 2022年 8月 8日，甲、乙、丙、丁共同出資設(shè)立了一家有限責(zé)任公司。公司未設(shè)董事會，僅設(shè)丙為執(zhí)行董事。 2022年 6月 8日，甲與戊訂立合同，約定將其所持有的全部股權(quán)以 20萬元的價格轉(zhuǎn)讓給戊。甲于同日分別向乙、丙、丁發(fā)出擬轉(zhuǎn)讓股權(quán)給戊的通知書。乙、丙分別于同年 6月 20日和24日回復(fù)，均要求在同等條件下優(yōu)先購買甲所持公司全部股權(quán)。丁于同年 6月 9日收到甲的通知后，至 7月 15日未就此項(xiàng)股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)作出任何答復(fù)。戊在對公司進(jìn)行調(diào)查的過程中，發(fā)現(xiàn)乙在公司設(shè)立時以機(jī)器設(shè)備折合 30萬元用于出資，而該機(jī)器設(shè)備當(dāng)時的實(shí)際價值僅為 10萬元。 根據(jù)上述內(nèi)容，回答下列問題： (1)丁未作答復(fù)將產(chǎn)生何種法律效果 ?并說明理由。 (2)乙、丙均要求在同等條件下，優(yōu)先受讓甲所持公司全部股權(quán)，應(yīng)當(dāng)如何處理 ? (3)如果乙出資不實(shí)的行為屬實(shí)，應(yīng)當(dāng)如何處理 ? 引導(dǎo)案例 某甲與某乙合伙在縣城郊區(qū)開辦了一家榨油廠，次年以 “ 以長源榨油廠 ” 名稱申請了工商登記，并取得了營業(yè)執(zhí)照。 1995年 10月，某甲與某乙在未經(jīng)批準(zhǔn)登記的情況下，將原廠牌換成 “ XX省長源油業(yè)股份有限公司 ” 的牌子，并以便于經(jīng)營為由分別以 “ 公司 ” 董事長和總經(jīng)理名義印制精美的名片，從事相關(guān)營業(yè)。 1996年 2月，他們收下了一企業(yè) 2萬元定金后，未能按時交貨，被對方訴上法庭 ,庭審中發(fā)現(xiàn)，該企業(yè)不具備公司法人的條件，未經(jīng)工商登記，實(shí)為兩人合伙的非法人企業(yè)。法院在判令他們承擔(dān)違約責(zé)任的同時，依法向工商機(jī)關(guān)提出司法建議。當(dāng)?shù)毓ど虣C(jī)關(guān)經(jīng)調(diào)查，發(fā)現(xiàn)某甲、乙冒用股份有限公司名稱，便作出責(zé)令其改正，罰款 1萬元的處罰決定。他們在接到處罰決定書后，不禁傻了眼，政府不是鼓勵發(fā)展股份制企業(yè)嗎？我們有 《 營業(yè)執(zhí)照 》 ，開個股份制公司犯什么法？ 評析 某甲和某乙的行為已經(jīng)違反了我國法律的有關(guān)規(guī)定。 （ 1）在我國，生產(chǎn)經(jīng)營組織是否具有法人資格是根據(jù)法律規(guī)定和企業(yè)本身具備的條件來確定的。法人企業(yè)和非法人企業(yè)在生產(chǎn)經(jīng)營中的權(quán)利是不一樣的。 （ 2）股份有限公司作為一種特定形式的企業(yè)，它的設(shè)立在自身?xiàng)l件上和程序上都要有較一般企業(yè)嚴(yán)格得多的要求。 （ 3）擅自冒用公司名義，不僅妨礙社會主義市場經(jīng)濟(jì)下的企業(yè)管理，而且容易擾亂社會經(jīng)濟(jì)秩序，在經(jīng)濟(jì)活動中，損害債權(quán)人的合法權(quán)益。 第三節(jié) 股份有限公司 一、概念 指公司資本分為等額股份，股東以其所認(rèn)購的股份對公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部財(cái)產(chǎn)對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。 特征： ； ； ； 、自由性； ； 。 股份有限公司的評價 股份有限公司是資本主義市場經(jīng)濟(jì)的典型組織形式，也是壟斷資本主義的起點(diǎn)。盡管目前股份公司的數(shù)量在各國公司總數(shù)中所占的比例并不是最高，但其在國民經(jīng)濟(jì)中的地位舉足輕重，國民經(jīng)濟(jì)重要部門的大企業(yè)多采用這一企業(yè)形態(tài)，而大型跨國公司更是以股份有限公司作為其首選形式。 優(yōu)越性 —— 利于集資；分散風(fēng)險(xiǎn)；公眾性強(qiáng)；股份轉(zhuǎn)讓便捷；管理科學(xué)。 不足 —— 設(shè)立程序比其他公司復(fù)雜；易于少數(shù)股東對公司的操縱、控制和壟斷的形成； 股東流動性很大，不易控制掌握；股票自由流通，使股票交易市場易于成為不法者的投機(jī)場所。 第三節(jié) 股份有限公司 二、股份公司的設(shè)立條件 （一）發(fā)起人符合法定人數(shù) 2— 200人，半數(shù)以上在中國境內(nèi)有住所 （二）發(fā)起人認(rèn)繳和募集的股本達(dá)到法定資本最低限額 500萬元 （三）股份發(fā)行、籌備事項(xiàng)符合法律規(guī)定 募集設(shè)立、招股說明書、認(rèn)股書、承銷協(xié)議、代收股款協(xié)議 （四）制定章程 創(chuàng)立大會的召開（法條 90、 91條） （五）有公司名稱、組織機(jī)構(gòu)完備 （六）有公司住所 法律鏈接 第八十一條 股份有限公司采取發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立的，注冊資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體發(fā)起人認(rèn)購的股本總額。公司全體發(fā)起人的首次出資額不得低于注冊資本的百分之二十，其余部分由發(fā)起人自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足；其中，投資公司可以在五年內(nèi)繳足。在繳足前，不得向他人募集股份。 股份有限公司采取募集方式設(shè)立的，注冊資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的實(shí)收股本總額。 股份有限公司注冊資本的最低限額為人民幣五百萬元。法律、行政法規(guī)對股份有限公司注冊資本的最低限額有較高規(guī)定的，從其規(guī)定。 第八十五條 以募集設(shè)立方式設(shè)立股份有限公司的，發(fā)起人認(rèn)購的股份不得少于公司股份總數(shù)的百分之三十五；但是，法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的，從其規(guī)定。 法律鏈接 第九十條 發(fā)行股份的股款繳足后，必須經(jīng)依法設(shè)立的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資并出具證明。發(fā)起人應(yīng)當(dāng)自股款繳足之日起三十日內(nèi)主持召開公司創(chuàng)立大會。創(chuàng)立大會由發(fā)起人、認(rèn)股人組成。 發(fā)行的股份超過招股說明書規(guī)定的截止期限尚未募足的，或者發(fā)行股份的股款繳足后，發(fā)起人在三十日內(nèi)未召開創(chuàng)立大會的，認(rèn)股人可以按照所繳股款并加算銀行同期存款利息，要求發(fā)起人返還。 第九十一條 發(fā)起人應(yīng)當(dāng)在創(chuàng)立大會召開十五日前將會議日期通知各認(rèn)股人或者予以公告。創(chuàng)立大會應(yīng)有代表股份總數(shù)過半數(shù)的發(fā)起人、認(rèn)股人出席，方可舉行。 案例 1 股份公司的設(shè)立 2022年 3月 4日，甲、乙、丙、丁、戊、己 6人商量在我國籌建一股份有限公司。其中甲、乙為中國人，且其住所在國內(nèi)，丙為美籍華人