【文章內(nèi)容簡介】 在數(shù)億元時，便立即申請法院對該樓尚未出售的、價值約3000萬美元的樓層進行查封并強制執(zhí)行用于珠海公司對上海公司的貨款支付。法院根據(jù)上海公司的請求予以查封，并準備強制前述的判決。 【 問題 】 （ 1）上海公司是否有權(quán)對東方公司的寫字樓提出權(quán)利要求？（ 2）本案的判決應如何執(zhí)行。 解答： ? （ 1）案例中，和上海公司有貨款糾紛的是珠海公司，而非珠海公司作為股東的東方公司。珠海公司一旦出資給東方公司就是轉(zhuǎn)移所有權(quán)的行為，出資所形成的資本就是屬于東方公司本身所有了，珠海公司和東方公司分別為獨立民事主體，珠海公司在將財產(chǎn)投資于公司之后就不再對這些財產(chǎn)享有任何直接的支配權(quán)，而只能作為股東享有股權(quán)。東方公司的財產(chǎn)直接支配權(quán)只能由公司自身享有。因此不能要求東方公司來承擔珠海公司的債務。 ? （ 2）把珠海公司所持它公司的股份進行轉(zhuǎn)讓，并取得它公司其他股東的同意，并且如果他們愿意購買還享有優(yōu)先購買權(quán)。把股票轉(zhuǎn)讓所得資金連同珠海公司剩余的財產(chǎn)來執(zhí)行判決，至于不足的部分則不再進行清償。 公司法人格否認制度 ——“揭開公司面紗 ” 案例： ? 正大有限責任公司是光明百貨商店和萬利有限責任公司的債權(quán)人。光明百貨商店由甲、乙、丙三人合伙組成 ,每人出資 30萬元 ,共有資本 90萬元。 1997年 12月初 ,正大公司曾向光明百貨商店發(fā)運一批針織服裝 ,價款總計 30萬元人民幣。付款期限屆滿時 ,光明百貨商店沒有按約付款。經(jīng)正大公司多方調(diào)查 ,才知道該店由于經(jīng)營不善 ,已經(jīng)拖欠了多筆大額債務。而合伙人甲因商店負債累累 ,不告而別。乙、丙也不得不宣告企業(yè)解散。 在清算過程中發(fā)現(xiàn) ,百貨商店已經(jīng)嚴重資不抵債 ,其尚有資產(chǎn) 60萬元 ,所欠債務已經(jīng)達到150萬元 ,其中包括欠正大公司的 30萬元貨款。乙、丙聲稱他們將以企業(yè)的全部剩余財產(chǎn)清償債務 ,超過部分的債務不再清償。正大公司因此與之發(fā)生糾紛。正大公司的另一債務人是萬利公司。該公司由通寶貿(mào)易公司等 5家企業(yè)共同發(fā)起成立 ,注冊資本為 500萬元人民幣 ,每方各出資 100萬元 ,開業(yè)不久 ,在激烈的競爭中 ,萬利公司因經(jīng)營不善于 1998年 7月宣告破產(chǎn)。該公司破產(chǎn)時尚有資產(chǎn) 600萬元 ,所欠債務為 750萬元 ,其中包括欠正大公司 150萬元。正大公司分別將這兩家企業(yè)訴至法院 ,要求清償全部債務。 [問題 ]光明百貨商店和萬利有限公司各應承擔何種責任？ ? 答： 光明公司應承擔無限責任，即股東于公司承擔連帶責任。因為在案例中公司成立是股東實際投入公司的資本額于公司經(jīng)營所隱含的風險相比明顯不足。表明公司股東缺少從事公司的實際經(jīng)營的誠意，而意欲利用較少資本從實力所不及的經(jīng)營，利用公司人格和有限責任把投資風險轉(zhuǎn)嫁給公司的債權(quán)人。因此應適用公司人格否認制度，股東對公司債務承擔連帶清償責任。 ? 萬利公司應承擔有限責任，股東以其認繳的出資額為限對公司承擔責任，公司以其全部獨立法人財產(chǎn)對公司債務承擔責任的企業(yè)法人。 二、公司的分類 ? （一）公司的學理分類 ? 按公司的信用基礎(chǔ)的不同 人合公司、資合公司和人合兼資合公司 ? 以公司的國籍為標準 本國公司、外國公司和跨國公司 ? 按公司組織結(jié)構(gòu)的不同 一元組織公司和多元組織公司 ? 按公司資本構(gòu)成的不同 國有公司和民營公司 ? 按公司從屬關(guān)系的不同 母公司和子公司 ? 以公司的管轄關(guān)系為標準 本公司和分公司 ? （二）公司的法律分類 ? 大陸法國家的公司分類 ? 無限責任公司 ? 有限責任公司 ? 兩合公司 ? 股份有限公司 ? 英美法 ? （ 1）公開招股公司和非公開招股公司 ? （ 2）有限公司和無限公司 ? （三）我國公司的法律分類 ? 有限責任公司和股份有限公司 三、公司法概述 ? （一）公司法的概念與調(diào)整對象 ? 概念： 調(diào)整公司在設立、組織、活動和解散的過程中所發(fā)生的社會關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。 ? 調(diào)整對象 ? （二）公司法的性質(zhì)與特征 ? 性質(zhì) ? 1）是組織法； ? 2）是公法化了的私法； ? 3）是國家管理公司的行為規(guī)范。 ? 特征 ? 1）內(nèi)容上 —組織法與活動法相結(jié)合 ? 2）體例上 —實體法與程序法相結(jié)合 ? 3）規(guī)范性質(zhì)上 —強制性規(guī)范與任意性規(guī)范相結(jié)合 ? 4）確認的規(guī)則上 —國際性的國內(nèi)法 第二節(jié) 有限（責任）公司 問題： ? 李某與合伙企業(yè) “ 大木采石場 ” 各出資 50萬元組建了一家有獨立法人資格的大木貿(mào)易有限責任公司，經(jīng)營建筑材料，聘請營銷專家陳某擔任經(jīng)理。這里誰負 “ 有限責任 ” ？ 一、有限責任公司的概念和特征 ? （一）概念 ? 有限責任公司指由 50個以下股東共同出資設立，每個股東以其所認繳的出資額為限對公司承擔責任，公司以其全部財產(chǎn)對公司債務承擔責任的企業(yè)法人。 ? （二）特征 ? 1 、股東人數(shù)的限制性 ? 2 、股東責任的有限性 ? 3 、股東出資的非股份性 ? 4 、公司資本的封閉性 ? 設立程序及組織機構(gòu)的簡便性 ? 6 、資合性兼人合性 二、 有限責任公司的設立（條件和程序） ? （一）設立條件 ? 股東符合法定人數(shù) ? 股東出資達到法定資本最低限額 ? ①注冊資本最低限額： 3萬元 ? ②出資方式： 貨幣、實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)；其 中全體股東的貨幣出資不低于注冊資本的 30%。 ? ③ 注冊資本的繳納方式： ? A 一次性繳納 ? B 分期繳納：首次出資額不得低于注冊資本的 20%，且不低于最低資本限額；其余部分，自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足，投資公司為五年。 ? 股東共同制定公司章程 ? 有公司名稱，建立符合有限責任公司要求的組織機構(gòu) ? 有公司住所 附： ? 商業(yè)銀行： ? 全國性商業(yè)銀行的注冊資本最低限額為 10億元人民幣 ? 城市合作商業(yè)銀行的注冊資本最低限額為 1億元人民幣 ? 農(nóng)村合作商業(yè)銀行的注冊資本最低限額為 5千萬人民幣 ? 拍賣公司： ? 一般拍賣公司的注冊資本最低限額為 100萬人民幣 ? 經(jīng)營文物拍賣的拍賣公司的注冊資本最低限額為 1000萬人民幣 ? 證券公司： ? 經(jīng)紀類證券公司的注冊資本最低限額為 5000萬元人民幣 ? 綜合類證券公司的根據(jù)經(jīng)營項目分別為 1億、 5億元人民幣 ? 保險公司： ? 保險公司的注冊資本最低限額為 2億元人民幣，且必須為實繳貨幣資本 （二）有限責任公司的設立程序 ? 訂立發(fā)起人協(xié)議 ? 訂立公司章程 ? 申請名稱預先核準 ? 4 、報經(jīng)有關(guān)部門審批 ? 出資驗資 ? 確立公司的組織機構(gòu) ? 申請設立登記 ? 8 、登記發(fā)照 問題： ? 劉、關(guān)、張約定各出資 40萬元設立甲有限公司，因劉只有 20萬元，遂與張約定由張為其墊付出資 20萬元。公司設立時，張以價值 40萬元的房屋評估為 60萬元騙得驗資。后債權(quán)人發(fā)現(xiàn)甲公司注冊資本不實。甲公司欠繳的 20萬元出資應如何處理？ 三、有限責任公司的組織機構(gòu) （一）股東會 —— 權(quán)力機構(gòu) ? 股東會的地位和職權(quán) ? ⑴決定公司的經(jīng)營方針和投資計劃； ? ⑵選舉和更換非由職工代表擔任的董事、監(jiān)事，決定有關(guān)董事、監(jiān)事的報酬事項； ? ⑶審議批準董事會的報告； ? ⑷審議批準監(jiān)事會或者監(jiān)事的報告； ? ⑸審議批準公司的年度財務預算方案、決算方案； ? ⑹審議批準公司的利潤分配方案和彌補虧損方案； ? ⑺對公司增加或者減少注冊資本作出決議； ? ⑻對發(fā)行公司債券作出決議； ? ⑼對公司合并、分立、解散、清算或者變更公司形式作出決議； ? ⑽修改公司章程； ? ⑾公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。 股東會會議 ? ⑴首次會議由出資最多的股東召集和主持； ——第 39條 ? ⑵以后分為定期會議和臨時會議 —— 第 40條 ? 定期會議應當依照公司章程的規(guī)定按時召開； ? 臨時會議由代表十分之一以上表決權(quán)的股東，三分之一以上的董事，監(jiān)事會或者不設監(jiān)事會的公司的監(jiān)事提議召開。 股東會的表決機制 ? 第 43 條：股東會會議由股東按照出資比例行使表決權(quán)；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。 ? 第 44 條：股東會的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。 ? 股東會會議作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過。 （二）董事會 董事會的地位 ? ⑴董事會是公司的業(yè)務執(zhí)行機關(guān) ? ⑵董事會是公司的經(jīng)營決策機關(guān) ? ⑶董事會是公司的對外代表機關(guān) ? ⑷董事會是由董事組成的常設機關(guān) 董事會的職權(quán) ? （ 1）召集股東會會議，并向股東會報告工作； ? （ 2）執(zhí)行股東會的決議； ? （ 3）決定公司的經(jīng)營計劃和投資方案； ? （ 4）制訂公司的年度財務預算方案、決算方案； ? （ 5）制訂公司的利潤分配方案和彌補虧損方案； ? （ 6）制訂公司增加或者減少注冊資本以及發(fā)行公司債券的方案 ? （ 7）制訂公司合并、分立、解散或者變更公司形式的方案； ? （ 8）決定公司內(nèi)部管理機構(gòu)的設置； ? （ 9）決定聘任或者解聘公司經(jīng)理及其報酬事項，并根據(jù)經(jīng)理的提名決定聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財務負責人及其報酬事項； ? （ 10）制定公司的基本管理制度； ? （ 11）司章程規(guī)定的其他職權(quán)。 董事會的組成 ? 成員為 313 人，其董事長、副董事長的產(chǎn)生辦法由公司章程規(guī)定。 ? 董事長的職權(quán)有： （ 1 ）主持股東大會和召集、主持董事會； （ 2 ）檢查董事會決議的實施情況； （ 3 ）經(jīng)董事會授權(quán)，在董事會閉會期間，行使董事會的部分職權(quán)。 董事會會議制度 ? 董事會會議由董事長召集和主持；董事長不能履行職務或者不履行職務的，由副董事長召集和主持；副董事長不能履行職務或者不履行職務的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事召集和主持。 ? 董事會的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。 董事會應當對所議事項的決定作成會議記錄，出席會議的董事應當在會議記錄上簽名。 ? 董事會決議的表決，實行一人一票。 問題： ? 某甲有限責任公司，經(jīng)營塑料產(chǎn)品的制造、加工和買賣，總資產(chǎn) 1200萬元，總負債 200萬元。因業(yè)務興旺，董事會決定，即日起正式實施以下方案：（ 1）以甲公司名義投資 300萬，與乙公司組成合伙企業(yè)；（ 2）以甲公司名義向丙電腦有限責任公司投資 350萬元；（ 3）以甲公司名義發(fā)行150萬元公司債券；（ 4）以甲公司財產(chǎn)為個體戶張某的債務提供擔保。請判斷董事會的上述決定是否合法 ？ ? （ 1）答：不合法。 （ 2）答：合法。 新 《 公司法 》 第 15條 公司可以向其他企業(yè)投資；但是，除法律另有規(guī)定外，不得成為對所投資企業(yè)的債務承擔連帶責任的出資人。 （ 3）答：不合法。 決定發(fā)行債券是股東會的職權(quán)而不是董事會的 ? （ 4）答：合法。 ? 新 《 公司法 》 第 16條 公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔保，依照公司章程的規(guī)定，由董事會或者股東會、股東大會決議；公司章程對投資或者擔保的總額及單項投資或者擔保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額。 公司為公司股東或者實際控制人提供擔保的，必須經(jīng)股東會或者股東大會決議。 （三）監(jiān)事會 ? 監(jiān)事會的地位 —— 監(jiān)督機構(gòu) ? 2 、監(jiān)事會的組成 ? 監(jiān)事會成員不得少于 3 人；經(jīng)營規(guī)模較小、股東人數(shù)較少的，可以不組成監(jiān)事會，只設立一至二名監(jiān)事。 ? 監(jiān)事會由股東代表和適當比例的公司職工代表組成，具體比例由公司章程規(guī)定，但不少于 1/3 。 ? 監(jiān)事會中的職工代表由公司職工通過職工代表大會、職工大會或者其他形式民主選舉產(chǎn)生。 ? 董事、高級管理人員不得兼任監(jiān)事。 監(jiān)事會的職權(quán) ? （ 1）檢查公司財務； ? （ 2）對董事、高級管理人員執(zhí)行公司職務的行為進行監(jiān)督，對違反法律、行政法規(guī)、公司章程或者股東會決議的董事、高級管理人員提出罷免的建議； ? （ 3）當董事、高級管理人員的行為損害公司的利益時，要求董事、高級管理人員予以糾正； ? （ 4）提議召開臨時股東會會議，在董事會不履行本法規(guī)定的召集和主持股東會會議職責時召