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正文內(nèi)容

有關(guān)審理建設(shè)工程合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋提出的新問題、新對策(編輯修改稿)

2025-05-28 06:28 本頁面
 

【文章內(nèi)容簡介】 乙方同意延期支付價款簽證;▲(19):乙方停工簽證(通知);(20):甲供料交料簽證 ;(21):乙方采購材料及代用材料簽證;(22):合理化建議的費用分?jǐn)偧笆找娣窒砗炞C;(23):確定變更價款簽證;(24),:竣工驗收簽證;(25):甩項竣工簽證;(26),:接受竣工結(jié)算資料簽證;▲(27):提交索賠資料簽證;▲(28):發(fā)生不可抗力事件簽證;(29):使用專利技術(shù)等申報簽證;(30):發(fā)現(xiàn)地下障礙和文物的保護措施簽證。七、什么是索賠?索賠的法律特征什么是索賠:工程索賠是工程合同承發(fā)包雙方中的任何一方因未能獲得按合同約定支付各種費用、順延工期、賠償損失的書面確認(rèn),在約定期限內(nèi)向?qū)Ψ教岢鲑r償請求的一種權(quán)利,是單方的權(quán)利主張。索賠的法律特征:(1)與工程簽證是雙方法律行為的特征不同,工程索賠是雙方未能協(xié)商一致的結(jié)果,是單方主張權(quán)利的要求,是單方法律行為。(2)與工程簽證涉及的利益已經(jīng)確定的特點不同,工程索賠涉及的利益尚待確定,是一種期待權(quán)益。(3)與工程簽證一般不依賴于其他證據(jù)不同,工程索賠是要求未獲確認(rèn)的權(quán)利的單方主張,必須依賴于證據(jù)。建設(shè)工程施工合同示范文本的索賠規(guī)定:,要有正當(dāng)索賠理由,且有索賠事件發(fā)生時的有效證據(jù)。,造成工期延誤和(或)承包人不能及時得到合同價款及承包人的其他經(jīng)濟損失,承包人可按下列程序以書面形式向發(fā)包人索賠:(1)索賠事件發(fā)生后28天內(nèi),向工程師發(fā)出索賠意向通知;(2)發(fā)出索賠意向通知后28天內(nèi),向工程師提出延長工期和(或)補償經(jīng)濟損失的索賠報告及有關(guān)資料;(3)工程師在收到承包人送交的索賠報告和有關(guān)資料后,于28天內(nèi)給予答復(fù),或要求承包人進一步補充索賠理由和證據(jù);(4)工程師在收到承包人送交的索賠報告和有關(guān)資料后28天內(nèi)未予答復(fù)或未對承包人作進一步要求,視為該項索賠已經(jīng)認(rèn)可;(5)當(dāng)該索賠事件持續(xù)進行時,承包人應(yīng)當(dāng)階段性向工程師發(fā)出索賠意向,在索賠事件終了后28天內(nèi),向工程師送交索賠的有關(guān)資料和最終索賠報告。索賠答復(fù)程序與(3)、(4)規(guī)定相同。,給發(fā)包人造成經(jīng)濟損失。八、司法解釋對工程簽證索賠管理提出的新要求提高和強化及時簽證、依約索賠的意識和自覺性,把簽證和索賠作為加強造價管理、降低成本和提高企業(yè)效益的最有效手段。建立嚴(yán)格的文檔記錄和資料保管制度,加強專業(yè)的和有針對性的簽證和索賠管理。合同履約管理的主要環(huán)節(jié):合同交底;資料專管;過程檢查。明確工程負(fù)責(zé)人簽證和索賠的量化管理責(zé)任,杜絕該簽未簽、該賠不賠的情況。一方不確認(rèn)或拒絕簽證的對策:賓館發(fā)傳真;快遞送來回;掛號并公證。嚴(yán)密注意提出簽證和索賠的期限和程序,逾期提出可能會被認(rèn)為放棄確認(rèn)或索賠,凡是應(yīng)該在施工過程中提出的均應(yīng)按合同約定期限及時提出。司法解釋第6條規(guī)定的墊資開禁帶來的簽證管理的新要求,墊資工程更應(yīng)加強月工程量報表申報和確認(rèn)工作。司法解釋第1第19條首次以有執(zhí)法效力的法律文件規(guī)定了工程簽證和索賠,按第19條要求搜集其他證據(jù)的方法和注意事項。遇有合同有多人會簽要求或招標(biāo)文件附有簽證管理辦法的,當(dāng)事人要深入研究應(yīng)對措施以及化解因此產(chǎn)生風(fēng)險的對策。對于只確認(rèn)事實而不確認(rèn)增減工程價款的應(yīng)作為索賠處理,要繼續(xù)提供相應(yīng)費用計算表和變更引起的價款的組成,以便在最終結(jié)算時雙方核對或提交審價時有相應(yīng)依據(jù)。在約定期限內(nèi)深入研究獲得簽證確認(rèn)和成功索賠的方法和實際效果,友好協(xié)商和謀求調(diào)解是最重要和最有效方法。簽證和索賠均屬于專業(yè)法律問題,有疑問應(yīng)及時進行簽證、索賠咨詢,必要時應(yīng)聘請懂行的律師或?qū)I(yè)咨詢、服務(wù)機構(gòu)進行有效的簽證和索賠的過程管理和控制。附件一:最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋(法釋〔2004〕14號)(2004年9月29日最高人民法院審判委員會第1327次會議通過,自2005年1月1日起施行)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》已于2004年9月29日由最高人民法院審判委員會第1327次會議通過,現(xiàn)予公布,自2005年1月1日起施行。二○○四年十月二十五日根據(jù)《中華人民共和國民法通則》、《中華人民共和國合同法》、《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法》、《中華人民共和國民事訴訟法》等法律規(guī)定,結(jié)合民事審判實際,就審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律的問題,制定本解釋。第一條建設(shè)工程施工合同具有下列情形之一的,應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同法第五十二條第(五)項的規(guī)定,認(rèn)定無效:(一)承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級的;(二)沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的;(三)建設(shè)工程必須進行招標(biāo)而未招標(biāo)或者中標(biāo)無效的。第二條建設(shè)工程施工合同無效,但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合格,承包人請求參照合同約定支付工程價款的,應(yīng)予支持。第三條建設(shè)工程施工合同無效,且建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收不合格的,按照以下情形分別處理:(一)修復(fù)后的建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合格,發(fā)包人請求承包人承擔(dān)修復(fù)費用的,應(yīng)予支持;(二)修復(fù)后的建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收不合格,承包人請求支付工程價款的,不予支持。因建設(shè)工程不合格造成的損失,發(fā)包人有過錯的,也應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。第四條承包人非法轉(zhuǎn)包、違法分包建設(shè)工程或者沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義與他人簽訂建設(shè)工程施工合同的行為無效。人民法院可以根據(jù)民法通則第一百三十四條規(guī)定,收繳當(dāng)事人已經(jīng)取得的非法所得。第五條承包人超越資質(zhì)等級許可的業(yè)務(wù)范圍簽訂建設(shè)工程施工合同,在建設(shè)工程竣工前取得相應(yīng)資質(zhì)等級,當(dāng)事人請求按照無效合同處理的,不予支持。第六條當(dāng)事人對墊資和墊資利息有約定,承包人請求按照約定返還墊資及其利息的,應(yīng)予支持,但是約定的利息計算標(biāo)準(zhǔn)高于中國人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率的部分除外。當(dāng)事人對墊資沒有約定的,按照工程欠款處理。當(dāng)事人對墊資利息沒有約定,承包人請求支付利息的,不予支持。第七條具有勞務(wù)作業(yè)法定資質(zhì)的承包人與總承包人、分包人簽訂的勞務(wù)分包合同,當(dāng)事人以轉(zhuǎn)包建設(shè)工程違反法律規(guī)定為由請求確認(rèn)無效的,不予支持。第八條承包人具有下列情形之一,發(fā)包人請求解除建設(shè)工程施工合同的,應(yīng)予支持:(一)明確表示或者以行為表明不履行合同主要義務(wù)的;(二)合同約定的期限內(nèi)沒有完工,且在發(fā)包人催告的合理期限內(nèi)仍未完工的;(三)已經(jīng)完成的建設(shè)工程質(zhì)量不合格,并拒絕修復(fù)的;(四)將承包的建設(shè)工程非法轉(zhuǎn)包、違法分包的。第九條發(fā)包人具有下列情形之一,致使承包人無法施工,且在催告的合理期限內(nèi)仍未履行相應(yīng)義務(wù),承包人請求解除建設(shè)工程施工合同的,應(yīng)予支持:(一)未按約定支付工程價款的;(二)提供的主要建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備不符合強制性標(biāo)準(zhǔn)的;(三)不履行合同約定的協(xié)助義務(wù)的。第十條建設(shè)工程施工合同解除后,已經(jīng)完成的建設(shè)工程質(zhì)量合格的,發(fā)包人應(yīng)當(dāng)按照約定支付相應(yīng)的工程價款;已經(jīng)完成的建設(shè)工程質(zhì)量不合格的,參照本解釋第三條規(guī)定處理。因一方違約導(dǎo)致合同解除的,違約方應(yīng)當(dāng)賠償因此而給對方造成的損失。第十一條因承包人的過錯造成建設(shè)工程質(zhì)量不符合約定,承包人拒絕修理、返工或者改建,發(fā)包人請求減少支付工程價款的,應(yīng)予支持。第十二條發(fā)包人具有下列情形之一,造成建設(shè)工程質(zhì)量缺陷,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)過錯責(zé)任:(一)提供的設(shè)計有缺陷;(二)提供或者指定購買的建筑材料、建筑構(gòu)配件、設(shè)備不符合強制性標(biāo)準(zhǔn);(三)直接指定分包人分包專業(yè)工程。承包人有過錯的,也應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的過錯責(zé)任。第十三條建設(shè)工程未經(jīng)竣工驗收,發(fā)包人擅自使用后,又以使用部分質(zhì)量不符合約定為由主張權(quán)利的,不予支持;但是承包人應(yīng)當(dāng)在建設(shè)工程的合理使用壽命內(nèi)對地基基礎(chǔ)工程和主體結(jié)構(gòu)質(zhì)量承擔(dān)民事責(zé)任。第十四條當(dāng)事人對建設(shè)工程實際竣工日期有爭議的,按照以下情形分別處理:(一)建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合格的,以竣工驗收合格之日為竣工日期;(二)承包人已經(jīng)提交竣工驗收報告,發(fā)包人拖延驗收的,以承包人提交驗收報告之日為竣工日期;(三)建設(shè)工程未經(jīng)竣工驗收,發(fā)包人擅自使用的,以轉(zhuǎn)移占有建設(shè)工程之日為竣工日期。第十五條建設(shè)工程竣工前,當(dāng)事人對工程質(zhì)量發(fā)生爭議,工程質(zhì)量經(jīng)鑒定合格的,鑒定期間為順延工期期間。第十六條當(dāng)事人對建設(shè)工程的計價標(biāo)準(zhǔn)或者計價方法有約定的,按照約定結(jié)算工程價款。因設(shè)計變更導(dǎo)致建設(shè)工程的工程量或者質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)發(fā)生變化,當(dāng)事人對該部分工程價款不能協(xié)商一致的,可以參照簽訂建設(shè)工程施工合同時當(dāng)?shù)亟ㄔO(shè)行政主管部門發(fā)布的計價方法或者計價標(biāo)準(zhǔn)結(jié)算工程價款。建設(shè)工程施工合同有效,但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收不合格的,工程價款結(jié)算參照本解釋第三條規(guī)定處理。第十七條當(dāng)事人對欠付工程價款利息計付標(biāo)準(zhǔn)有約定的,按照約定處理;沒有約定的,按照中國人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率計息。第十八條利息從應(yīng)付工程價款之日計付。當(dāng)事人對付款時間沒有約定或者約定不明的,下列時間視為應(yīng)付款時間:(一)建設(shè)工程已實際交付的,為交付之日;(二)建設(shè)工程沒有交付的,為提交竣工結(jié)算文件之日;(三)建設(shè)工程未交付,工程價款也未結(jié)算的,為當(dāng)事人起訴之日。第十九條當(dāng)事人對工程量有爭議的,按照施工過程中形成的簽證等書面文件確認(rèn)。承包人能夠證明發(fā)包人同意其施工,但未能提供簽證文件證明工程量發(fā)生的,可以按照當(dāng)事人提供的其他證據(jù)確認(rèn)實際發(fā)生的工程量。第二十條當(dāng)事人約定,發(fā)包人收到竣工結(jié)算文件后,在約定期限內(nèi)不予答復(fù),視為認(rèn)可竣工結(jié)算文件的,按照約定處理。承包人請求按照竣工結(jié)算文件結(jié)算工程價款的,應(yīng)予支持。第二十一條當(dāng)事人就同一建設(shè)工程另行訂立的建設(shè)工程施工合同與經(jīng)過備案的中標(biāo)合同實質(zhì)性內(nèi)容不一致的,應(yīng)當(dāng)以備案的中標(biāo)合同作為結(jié)算工程價款的根據(jù)。第二十二條當(dāng)事人約定按照固定價結(jié)算工程價款,一方當(dāng)事人請求對建設(shè)工程造價進行鑒定的,不予支持。第二十三條當(dāng)事人對部分案件事實有爭議的,僅對有爭議的事實進行鑒定,但爭議事實范圍不能確定,或者雙方當(dāng)事人請求對全部事實鑒定的除外。第二十四條建設(shè)工程施工合同糾紛以施工行為地為合同履行地。第二十五條因建設(shè)工程質(zhì)量發(fā)生爭議的,發(fā)包人可以以總承包人、分包人和實際施工人為共同被告提起訴訟。第二十六條實際施工人以轉(zhuǎn)包人、違法分包人為被告起訴的,人民法院應(yīng)當(dāng)依法受理。實際施工人以發(fā)包人為被告主張權(quán)利的,人民法院可以追加轉(zhuǎn)包人或者違法分包人為本案當(dāng)事人。發(fā)包人只在欠付工程價款范圍內(nèi)對實際施工人承擔(dān)責(zé)任。第二十七條因保修人未及時履行保修義務(wù),導(dǎo)致建筑物毀損或者造成人身、財產(chǎn)損害的,保修人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。保修人與建筑物所有人或者發(fā)包人對建筑物毀損均有過錯的,各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。第二十八條本解釋自二○○五年一月一日起施行。施行后受理的第一審案件適用本解釋。施行前最高人民法院發(fā)布的司法解釋與本解釋相抵觸的,以本解釋為準(zhǔn)。附件二:回顧與展望--寫在《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》頒布實施三周年之際作者 馮小光一、取得的成績《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》(以下簡稱《解釋》)自2005年1月1日起施行,迄今已有3年余?;仡欉^去3年,地方各級人民法院嚴(yán)格按照最高法院部署,結(jié)合本地和個案的實際情況,認(rèn)真全面貫徹《解釋》,取得了顯著成效,案件質(zhì)量明顯提高。具體體現(xiàn)在:從人民法院審判工作看,最高法院和地方各級法院明確和統(tǒng)一了執(zhí)法思想和理念,統(tǒng)一了執(zhí)法標(biāo)準(zhǔn)和尺度,法官行使自由裁量權(quán)的行為得到進一步規(guī)范,全面提升了法官審理此類案件的業(yè)務(wù)水平,政府建筑業(yè)主管部門、建筑業(yè)、房地產(chǎn)業(yè)及社會各界普遍認(rèn)為《解釋》內(nèi)容務(wù)實、對法律解釋的分寸得當(dāng),依此審結(jié)的案件社會認(rèn)可,審判工作的公正與效率得到進一步提升?!督忉尅窞橐?guī)范整頓建筑市場提供了行之有效的法律保障,作出了應(yīng)有的貢獻。建筑業(yè)快速發(fā)展的同時也出現(xiàn)了一些問題,像拖欠工程款和農(nóng)民工工資,建設(shè)工程質(zhì)量缺陷和施工安全隱患等。這些問題不僅是法律問題,同時也是經(jīng)濟問題、社會問題、政治問題,對此,黨中央、國務(wù)院予以高度重視,制訂和采取了諸多治標(biāo)治本的綜合措施,多管齊下,綜合整治,取得了顯著成效。最高法院在司法領(lǐng)域、本質(zhì)崗位上為配合黨和國家規(guī)范整頓建筑市場經(jīng)濟秩序的大局服務(wù),先后采取了制訂《解釋》、發(fā)出保護農(nóng)民工合法權(quán)益的通知、派員參加國務(wù)院農(nóng)民工工作聯(lián)席會議、發(fā)布指導(dǎo)性案例等諸多行之有效的措施,強化指導(dǎo)該方面的審判工作,取得了顯著成效,以實際行動自覺為大局服務(wù),贏得了國家權(quán)力部門和社會各界的普遍好評。面對現(xiàn)實,我們也應(yīng)當(dāng)看到,在不同地區(qū)、不同法官中貫徹實施《解釋》的能力和水平尚不平衡,適用過程中也還存在這樣或那樣的問題,在法院系統(tǒng)也存在對個別條文理解上的不一致和適用上的差異,甚至存在理解上的偏差,需要進一步明確和統(tǒng)一思想。存在的上述問題是事物發(fā)展中出現(xiàn)的正?,F(xiàn)象,分析和解決問題將是我們今后工作的重點和動力。3年來,建筑市場出現(xiàn)了許多新情況,對這些新情況我們了解和研究得還很不夠,雖然針對許多個案具體作出了裁判,但尚未總結(jié)出相應(yīng)的審判經(jīng)驗和審判規(guī)律,有些案件適用法律的分寸和尺度還值得研究和談討?!督忉尅繁旧磉h遠不能解決審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件中出現(xiàn)的所有問題,許多新老問題是《解釋》不能涵蓋的,仍需地方各級人民法院的法官充分發(fā)揮主觀能動性,合理運用自由裁量權(quán),依據(jù)法律規(guī)定或法律原則、精神裁判案件。有理由相信,條件成熟時,最高法院會適時以頒布司法解釋、發(fā)布指導(dǎo)性案例或其他方式對施工合同糾紛案件中出現(xiàn)的新情況進行指導(dǎo)。展望未來,應(yīng)當(dāng)看到,人民法院審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件還有很多事情急需做好,特別是要進一步配合黨和國家的中心任務(wù)和針對建筑市場采取的專項整治措施,從講政治,講大局,講穩(wěn)定的高度審理好此類案件;為黨中央、國務(wù)院、全國人大倡導(dǎo)的規(guī)范整頓建筑市場,制止拖欠工程款和保護農(nóng)民工利益的階段性政治任務(wù)提供了強有力的司法保障。目前建筑市場正處于深化改革,體制和機制創(chuàng)新的新階段,改革措施必將不斷出臺,也必然反映到人民法院的審判活動中來,對此,我們也應(yīng)有清醒的認(rèn)識,應(yīng)當(dāng)時刻關(guān)注建筑市場的變化,認(rèn)真分析形勢,特別是將新情況、新
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