【文章內(nèi)容簡介】 率標(biāo)準(zhǔn)政治獻(xiàn)金查核準(zhǔn)則、性騷擾防治準(zhǔn)則、期貨市場監(jiān)視準(zhǔn)則15. 惡法亦法惡法亦法，可以八十年五月一日廢止之「動(dòng)員戡亂時(shí)期臨時(shí)條款」為例，依該條款規(guī)定總統(tǒng)在動(dòng)員戡亂時(shí)期，為避免國家或人民遭遇緊急危難，或應(yīng)付財(cái)政經(jīng)濟(jì)上重大變故，得經(jīng)行政院會(huì)議之決議，為緊急處分，不受憲法第三十九條（宣布戒嚴(yán)）或第四十三條（發(fā)布緊急命令）所規(guī)定程序之限制?？偨y(tǒng)副總統(tǒng)得連選連任，不受憲法規(guī)定連任一次之限制?？偨y(tǒng)為適應(yīng)動(dòng)員戡亂需要，得調(diào)整中央政府之行政機(jī)構(gòu)、人事機(jī)構(gòu)及其組織。第一屆中央民意代表，依法行使職權(quán)，其增選 、補(bǔ)選者亦同。增加名額選出之國民大會(huì)代表，每六年改選，立法委員每三年改選，選監(jiān)察委員每六改選。從上開條款之規(guī)定可見總統(tǒng)獨(dú)攬大權(quán)，不僅可一再連任，且可以調(diào)整中央政府之行政及人事機(jī)構(gòu)，第一屆中央民意代表而繼續(xù)行使職權(quán)，而在自由地區(qū)選出的增額代表或立法委員卻需定期改選，而完全悖離法治國原則和民主原則。第四課 憲法與人權(quán)1. 憲政主義憲政主義是以具體的憲法規(guī)範(fàn)，規(guī)範(fàn)政府的組成（如我國憲法規(guī)定中央政府分為行政院、立法院、司法院、考試院及監(jiān)察院）及權(quán)力的行使（憲政國家將政府權(quán)力分成制定法律的立法權(quán)，執(zhí)行法律的行政權(quán)，及依據(jù)法律判斷是非及解決紛爭的司法權(quán)，並將三種權(quán)力分別配屬於三個(gè)不同的權(quán)力機(jī)關(guān)），政府的權(quán)力必須受到憲法的約束（立法機(jī)關(guān)必須依照憲法所宣示的理念及程序進(jìn)行立法，行政機(jī)關(guān)必須依法行政，司法機(jī)關(guān)必須依法審判），建構(gòu)權(quán)力受到限制（使這三種權(quán)力彼此間互相制衡監(jiān)督）的有限政府（使政府的權(quán)力分散，不致於集中在一個(gè)權(quán)力機(jī)關(guān)，以防患政府的恣意專斷）。2. 民主原則（1） 民主原則從民主原則的歷史發(fā)展，「民主」在希臘文，「民」（demo）指人民（volk），「主」（kratie）指統(tǒng)治（herrschaft），即國民統(tǒng)治，從字義上解釋「民主」即為國民自我統(tǒng)治，而在自我統(tǒng)治時(shí)，得委託其所授權(quán)的國家機(jī)關(guān)及公務(wù)員來為之。在自我統(tǒng)治及自我決定之形式下，每一個(gè)國民均有平等參與國家政治意志之形成及政治決定權(quán)之行使，這也是民主國家由下往上之統(tǒng)治及政治決定之形式，此形式不但表現(xiàn)出國家權(quán)力行使之正當(dāng)性及合法性來自國民，同時(shí)也表示民主國家的政治意志及政治決定形成的過程，必須由國民來參與、監(jiān)督及影響。 陳慈陽，＜憲法學(xué)＞，2005年11月第2版，頁165169。另公民投票或立法（如為調(diào)查三一九槍擊事件，立法院制定「三一九槍擊事件真相調(diào)查特別委員會(huì)條例」，成立真調(diào)會(huì)進(jìn)行真相調(diào)查）為政治意志之形成，選舉總統(tǒng)副總統(tǒng)、縣市長及民意代表為政治決定權(quán)之行使。（2） 國民主權(quán)國家的權(quán)力來自於國民，除國民自行行使者（如公民投票）外，統(tǒng)治權(quán)委由國家機(jī)關(guān)及公務(wù)員行使，立法權(quán)委由國民選舉產(chǎn)生的民意代表行使。亦即國家權(quán)力經(jīng)由國家行政、立法及司法等機(jī)關(guān)來行使國家權(quán)力。但被授權(quán)的國家機(jī)關(guān)或公務(wù)員不能剝奪主權(quán)者的地位。因此，國家權(quán)力的行使不得成為殘害國民主權(quán)為目的或行為內(nèi)容的手段。國家的權(quán)力雖來自於國民，但國民亦為國家權(quán)力行使之主體，而須同受法律的規(guī)範(fàn)。統(tǒng)治權(quán)和立法權(quán)既都是人民所賦予，因此，形成過程必須公開化及透明化，此亦為傳統(tǒng)民主理念之重要特徵。 陳慈陽，同前註6，頁165169。在「國民主權(quán)說」的理論下，立法權(quán)是來自人民的賦予，立法是人民總體意志的呈現(xiàn)，人民透過代議制度選舉民意代表，由民意代表代替人民形成抽象的法律秩序。（3） 民主正當(dāng)性在間接民主制度下，人民選出民意代表組成議會(huì)，代表人民立法及監(jiān)督依憲法設(shè)立之國家機(jī)關(guān)，國家機(jī)關(guān)行使權(quán)力時(shí)，亦應(yīng)回溯到人民的意志，始符合民主正當(dāng)性的要求。因此，民主原則還代表「民意政治」與「責(zé)任政治」，而其實(shí)踐須具備（一）國家最高政治機(jī)關(guān)本身，即首長及主體本身，必須要對(duì)國民負(fù)責(zé)。（二）負(fù)責(zé)之方式是經(jīng)由規(guī)律的任期制來達(dá)成。（三）任期制所代表的是經(jīng)由選舉方式，來對(duì)國民負(fù)責(zé)。如民選的縣（市）長，經(jīng)由縣（市）民投票產(chǎn)生，但每四年改選一次，假使選出的縣（市）長施政績效良好，普受縣（市）民的讚賞，連任時(shí)，選民自然會(huì)再投他一票。但如果貪污腐敗，人事、工程沒有紅包別談時(shí)，選民看在眼裡，在他想要連任時(shí)，就不會(huì)投票給他，他就不能連任。（4） 多數(shù)決原則多數(shù)決原則就是少數(shù)服從多數(shù)。多數(shù)決原則植基於平等原則，亦即每個(gè)人都有權(quán)參與公共事務(wù)，且有平等表達(dá)意見的權(quán)利，但意見不同時(shí)，少數(shù)意見應(yīng)服從多數(shù)意見，少數(shù)人應(yīng)服從多數(shù)人。如2000年美國總統(tǒng)大選，在決定勝負(fù)的佛羅里達(dá)州近6百萬張普選票中，布希（Bush）贏得2,909,135張，高爾（Gore）贏得2,907,351張，布希僅比高爾多得1,784張普選票（%）而當(dāng)選美國總統(tǒng)。又如九十三年三月二十日總統(tǒng)副總統(tǒng)選舉結(jié)果，民進(jìn)黨總統(tǒng)副總統(tǒng)候選人陳水扁先生、呂秀蓮女士以29,%的些微差數(shù)，險(xiǎn)勝次高票的國民黨與親民黨之總統(tǒng)副總統(tǒng)候選人連戰(zhàn)與宋楚瑜先生，而分別當(dāng)選為我國第十一屆總統(tǒng)副總統(tǒng)。（5） 平等參政權(quán)平等參政權(quán)，是每個(gè)人均應(yīng)享有平等的參政的權(quán)利，包括選舉權(quán)、被選舉權(quán)、罷免權(quán)、創(chuàng)制權(quán)、公民投標(biāo)權(quán)和參與政黨的權(quán)利。如年滿二十歲的國民有選舉權(quán)，每位國民投下的一票都代表一票，且票票等值，不因國民的職業(yè)是士農(nóng)工商而有不同，因此，開票結(jié)果，候選人張三得35,011票，王五得43,156票，王五得票較多，王五就當(dāng)選了，任何人投票給王五，都算數(shù)。3. 法治國原則法治國原則是指國家機(jī)關(guān)權(quán)力的運(yùn)作必須在憲法的規(guī)範(fàn)下，國家機(jī)關(guān)的組織要符合權(quán)力分立與制衡，要依法行政，要依法審判，要尊重人民基本權(quán)利，要保障司法救濟(jì)途徑，國家機(jī)關(guān)的行為須符合法治國的行為準(zhǔn)則，如法安定性之維護(hù)、比例原則、信賴保護(hù)原則。（1） 國家機(jī)關(guān)組織要符合權(quán)力分立與制衡（權(quán)力分立）原則如我國憲法規(guī)定我國中央政府分為行政、立法、司法、考試、監(jiān)察五院，這就是權(quán)力分立。如行政院依左列規(guī)定，對(duì)立法院負(fù)責(zé)：一、行政院有向立法院提出施政方針及施政報(bào)告之責(zé)。立法委員在開會(huì)時(shí)，有向行政院院長及行政院各部會(huì)首長質(zhì)詢之權(quán)。二、行政院對(duì)於立法院決議之法律案、預(yù)算案、條約案，如認(rèn)為有窒礙難行時(shí)，得經(jīng)總統(tǒng)之核可，於該決議案送達(dá)行政院十日內(nèi)，移請(qǐng)立法院覆議。立法院對(duì)於行政院移請(qǐng)覆議案，應(yīng)於送達(dá)十五日內(nèi)作成決議。如為休會(huì)期間，立法院應(yīng)於七日內(nèi)自行集會(huì)，並於開議十五日內(nèi)作成決議。覆議案逾期未議決者，原決議失效。覆議時(shí)，如經(jīng)全體立法委員二分之一以上決議維持原案，行政院院長應(yīng)即接受該決議。三、立法院得經(jīng)全體立法委員三分之一以上連署，對(duì)行政院院長提出不信任案。不信任案提出七十二小時(shí)後，應(yīng)於四十八小時(shí)內(nèi)以記名投票表決之。如經(jīng)全體立法委員二分之一以上贊成，行政院院長應(yīng)於十日內(nèi)提出辭職，並得同時(shí)呈請(qǐng)總統(tǒng)解散立法院；不信任案如未獲通過，一年內(nèi)不得對(duì)同一行政院院長再提不信任案。以上就是行政與立法之制衡關(guān)係。如以行政院停建核四案為例，大法官作成釋字第五二○號(hào)解釋，認(rèn)為：「行政院院長或有關(guān)部會(huì)首長依前述憲法增修條文第三條及立法院職權(quán)行使法第十七條向立法院提出報(bào)告之後，若獲多數(shù)立法委員之支持，基於代議民主之憲政原理，自可貫徹其政策之實(shí)施。若立法院於聽取報(bào)告後作成反對(duì)或其他決議，此一決議固屬對(duì)政策變更之異議，實(shí)具有確認(rèn)法定預(yù)算效力之作用，與不具有拘束力僅屬建議性質(zhì)之決議有間，應(yīng)視其決議內(nèi)容，由各有關(guān)機(jī)關(guān)選擇適當(dāng)途徑解決：行政院同意接受立法院多數(shù)意見繼續(xù)執(zhí)行法定預(yù)算，或由行政院與立法院朝野黨團(tuán)協(xié)商達(dá)成解決方案。於不能協(xié)商達(dá)成解決方案時(shí)，各有關(guān)機(jī)關(guān)應(yīng)循憲法現(xiàn)有機(jī)制為適當(dāng)之處理，諸如：行政院院長以重要政策或施政方針未獲立法院支持，其施政欠缺民主正當(dāng)性又無從實(shí)現(xiàn)總統(tǒng)之付託，自行辭職以示負(fù)責(zé)；立法院依憲法增修條文第三條第二項(xiàng)第三款對(duì)行政院院長提出不信任案，使其去職（不信任案一旦通過，立法院可能遭受解散，則朝野黨派正可藉此改選機(jī)會(huì)，直接訴諸民意，此亦為代議民主制度下解決重大政治衝突習(xí)見之途徑)」。（2） 要依法行政依法行政是相對(duì)於恣意專斷或獨(dú)裁的統(tǒng)治行政。而依法行政包括行政行為不得牴觸法律之規(guī)定（法律優(yōu)越原則），且應(yīng)由立法機(jī)關(guān)立法規(guī)範(fàn)之事項(xiàng)，如未授權(quán)行政機(jī)關(guān)，行政機(jī)關(guān)不得為未授權(quán)之行政行為（法律保留原則）。如政府採購法規(guī)定採購之招標(biāo)方式，分為公開招標(biāo)、選擇性招標(biāo)及限制性招標(biāo)。則如「利勳」雖是機(jī)關(guān)首長，機(jī)關(guān)要興建新的辦公大樓，工程款一億二千萬元，而「百發(fā)」是「利榮建設(shè)公司」的老闆，也是「利勳」的好友，縱使「百發(fā)」一再拜託由「利榮建設(shè)公司」承攬建造，「利勳」如就命部屬由「利榮建設(shè)公司」承攬，就非依法行政，甚至?xí)嫦佑|犯圖利罪。而如果只是形式上公開招標(biāo)，但暗地裡綁標(biāo)（如瓷磚的規(guī)格，不是國內(nèi)廠商製造的規(guī)格，而是國外某特定廠商製造的，而「百發(fā)」的另一家建材公司恰好就是這家國外廠商的代理商），仍非依法行政，也有可能會(huì)涉嫌觸犯圖利罪。如警察攔查車輛為例，依警察職權(quán)行使法規(guī)定：「警察對(duì)於已發(fā)生危害或依客觀合理判斷易生危害之交通工具，得予以攔停並採行下列措施：一　要求駕駛?cè)嘶虺丝统鍪鞠嚓P(guān)證件或查證其身分。二　檢查引擎、車身號(hào)碼或其他足資識(shí)別之特徵。三　要求駕駛?cè)私邮芫凭珴舛葴y試之檢定?！梗瑒t如果警察並沒有發(fā)現(xiàn)駕駛?cè)擞小敢寻l(fā)生危害」（如已經(jīng)發(fā)生車禍），或「依客觀合理判斷易生危害」（如闖紅燈或蛇行），而將每一部車子都攔下來測試酒精濃度，他的行政行為（測試酒精濃度），就牴觸了警察職權(quán)行使法，而違反法律優(yōu)越原則。但如果有一部車子闖紅燈，而將這部車子攔下來，並命呼氣測試其酒精濃度，則是合理懷疑駕駛?cè)擞芯谱眈{車，而符合法律優(yōu)越原則。如中央警察大學(xué)九十一學(xué)年度研究所碩士班入學(xué)考試招生簡章第七點(diǎn)第二款及第八點(diǎn)第二款，以有無色盲決定能否取得入學(xué)資格之規(guī)定，因「中央警察大學(xué)九十一學(xué)年度研究所碩士班入學(xué)考試招生簡章」乃警大為訂定入學(xué)資格條件所訂定之自治規(guī)章，在不違背自治權(quán)範(fàn)圍內(nèi)，不生違反法律保留原則之問題。 釋字第六二六號(hào)解釋，其理由書：系爭「中央警察大學(xué)九十一學(xué)年度研究所碩士班入學(xué)考試招生簡章」乃警大為訂定入學(xué)資格條件所訂定之自治規(guī)章，在不違背自治權(quán)範(fàn)圍內(nèi)，固不生違反法律保留原則之問題，但仍受憲法所規(guī)定基本權(quán)之拘束。系爭招生簡章第七點(diǎn)第二款： 「複試項(xiàng)目：含口試與體格檢查二項(xiàng)……」及第八點(diǎn)第二款：「其他人員：須通過下列檢查，不合格者，不予錄取?！?考生有左項(xiàng)情形之一者，為體檢不合格：……辨色力－色盲（但刑事警察研究所及鑑識(shí)科學(xué)研究所，色弱者亦不錄?。怪?guī)定，因以色盲之有無決定能否取得入學(xué)資格，使色盲之考生因此不得進(jìn)入警大接受教育，而涉有違反受教育權(quán)與平等權(quán)保障之虞，是否違憲，須受進(jìn)一步之檢驗(yàn)。警大因兼負(fù)培養(yǎng)警察專門人才與研究高深警察學(xué)術(shù)之雙重任務(wù)，期其學(xué)生畢業(yè)後均能投入警界，為國家社會(huì)治安投注心力，並在警察工作中運(yùn)用所學(xué)，將理論與實(shí)務(wù)結(jié)合；若學(xué)生入學(xué)接受警察教育，卻未能勝任警察、治安等實(shí)務(wù)工作，將與警大設(shè)校宗旨不符。為求上開設(shè)校宗旨之達(dá)成及教育資源之有效運(yùn)用，乃以無色盲為入學(xué)條件之一，預(yù)先排除不適合擔(dān)任警察之人。是項(xiàng)目的之達(dá)成，有助於警政素質(zhì)之提升，並使社會(huì)治安、人權(quán)保障、警察形象及執(zhí)法威信得以維持或改善，進(jìn)而促進(jìn)法治國家之發(fā)展，自屬重要公共利益。因警察工作之範(fàn)圍廣泛、內(nèi)容繁雜，職務(wù)常須輪調(diào)，隨時(shí)可能發(fā)生判斷顏色之需要，色盲者因此確有不適合擔(dān)任警察之正當(dāng)理由。是系爭招生簡章規(guī)定排除色盲者之入學(xué)資格，集中有限教育資源於培育適合擔(dān)任警察之學(xué)生，自難謂與其所欲達(dá)成之目的間欠缺實(shí)質(zhì)關(guān)聯(lián)。雖在現(xiàn)行制度下，警大畢業(yè)之一般生仍須另行參加警察特考，經(jīng)考試及格後始取得警察任用資格而得擔(dān)任警察；且其於在校期間不享公費(fèi)，亦不負(fù)有畢業(yè)後從事警察工作之義務(wù)，以致警大並不保障亦不強(qiáng)制所有一般生畢業(yè)後均從事警察工作。然此仍不妨礙警大在其所得決策之範(fàn)圍內(nèi)，儘可能追求符合設(shè)校宗旨及有效運(yùn)用教育資源之目的，況所採排除色盲者入學(xué)之手段，亦確有助於前開目的之有效達(dá)成。是系爭招生簡章之規(guī)定與該目的間之實(shí)質(zhì)關(guān)聯(lián)性，並不因此而受影響，與憲法第七條及第一百五十九條規(guī)定並無牴觸。又如戶籍法原規(guī)定不依規(guī)定捺指紋者，不予發(fā)給。對(duì)於未依規(guī)定捺指紋者，拒絕發(fā)給國民身分證，形同強(qiáng)制按捺並錄存指紋，以作為核發(fā)國民身分證之要件，其目的為何，戶籍法未設(shè)明文規(guī)定，此即違反法律保留原則。 釋字第六○三號(hào)解釋。（3） 要依法審判指依法律審判，而非依統(tǒng)治者或長官之意思審判。所指的法律包括實(shí)體法（如民法、刑法）及程序法（如民事訴訟法、刑事訴訟法）。實(shí)體法如刑法，採罪刑法定主義，必須是刑法或刑事特別法規(guī)定的犯罪才能處罰，且處罰要依法律規(guī)定之刑度。以殺人罪為例，殺人罪的法定刑是死刑、無期徒刑或十年以上有期徒刑，法院雖可依犯人殺人之動(dòng)機(jī)等刑法第五十七條所列科刑時(shí)應(yīng)審酌之標(biāo)準(zhǔn)，而選擇判處被告死刑或無期徒期或十年以上有期徒刑，但不能因特別憐憫被告，而輕判有期徒刑二年。而竊盜罪的法定刑是五年以下有期徒刑，當(dāng)然不能因法官家裡被偷，對(duì)竊盜犯深惡痛絕，而重判有期徒刑十年。（4） 要尊重人民基本權(quán)利我國憲法對(duì)人民基本權(quán)利之保障採列舉保障及概括保障兩種（詳如後述），就是要尊重人民的基本權(quán)利。以人身自由為例，在八十六年以前，檢察官依刑事訴訟法規(guī)定於被告有羈押之必要時(shí)，即可命羈押（即俗稱之收押），致發(fā)生有檢察官先押人再找證據(jù)的問題，後來，經(jīng)大法官以釋字第三九二號(hào)解釋，認(rèn)為檢察官擁有羈押權(quán)無異剝奪人民之提審權(quán)，架空憲法保障人身自由之崇高內(nèi)涵，因此，必須修正刑事訴訟法有關(guān)羈押之規(guī)定，並於八十六年十二月十九日修正，之後，檢察官如認(rèn)有羈押被告之必要時(shí)，必須聲請(qǐng)法院裁定，則有相當(dāng)多的案件，檢察官聲請(qǐng)法院羈押被告，法院卻裁定駁回，此即法治國保障人民基本權(quán)利之實(shí)質(zhì)表現(xiàn)。（5） 保障司法救濟(jì)途徑憲法規(guī)定人民有請(qǐng)願(yuàn)、訴願(yuàn)及訴訟之權(quán)。以自訴為例，刑事訴訟法規(guī)定犯罪之被害人得為告訴（第二百三十二條），亦得提起自訴（第三百十九條第一項(xiàng)）。換句話說，犯罪的被害人可選擇向司法警察或檢察官提出告訴，或向法院提起自訴。過去，車禍案件的被害人，因刑事訴訟法原規(guī)定：「同一案件經(jīng)檢察官終結(jié)偵查者，不得再行自訴。在偵查終結(jié)前，檢察官知有自訴者，應(yīng)即停止偵查，將案件移送法院?！乖跈z察官偵查中，因檢察官將車禍送車輛行故肇事鑑定委員會(huì)鑑定，因該委員會(huì)採合議制，鑑定又曠日廢時(shí)而延宕，有時(shí)候一拖就拖了兩、三個(gè)月，被害人等不及，便向法院提起自訴，檢察官只能將案件移送法院