浙江省高級人民法院民事審判第一庭關于審理建設工程施工合同糾紛案件若干疑難問題的解答(編輯修改稿)
2025-05-27 05:13 本頁面
【文章內容簡介】 也于2004年出臺了《關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》（以下簡稱《施工合同司法解釋》），但仍不足以解決當前層出不窮的新類型問題、難點問題、熱點問題，給全省法院審理此類案件造成了很大困難，導致適用法律和裁判標準難以統(tǒng)一，迫切需要上級法院對有關疑難問題進行業(yè)務指導。二、《解答》的制定過程在制定《解答》的過程中，我們在三級法院內部通過召開座談會、浙江法院內網(wǎng)上掛征求意見稿等方式廣泛征求意見，收到建議、意見上百條。同時，廣泛征求社會各界的意見，尤其是建設公司、房產公司、律師協(xié)會、建筑業(yè)相關主管部門等與此類糾紛關系密切的單位的意見。我們還專門召開專家咨詢論證會，邀請浙江法學會、浙大、浙江社科院的專家對爭論較大的問題從法學理論、比較法的角度進行論證和研討。在這期間，一些熱心的社會人士也來信來電提出修改意見和建議。一位畢業(yè)于華東政法大學的碩士研究生，我們至今不知道其具體身份和職業(yè)，給我們寫了一份6000余字的建議書，內容翔實，逐一點評，提出了許多有益的建議和意見。在此，我們一并表示感謝！也請社會各界、廣大群眾繼續(xù)給予支持。三、《解答》的主要內容《解答》共對23個問題進行了解答，總結提煉了我省各地法院審理建設工程施工合同糾紛案件行之有效的做法、經驗，吸收了社會各界提出的寶貴意見，從規(guī)范建筑市場秩序，保障建筑質量的原則出發(fā)，對目前建筑施工合同糾紛案件中的實際問題的處理，作了統(tǒng)一規(guī)定。在制定《解答》時，我們堅持了三個主要原則：一是堅持質量第一原則?！鞍倌甏笥?、質量第一”，建筑工程涉及千千萬萬人的生命、身體、健康和財產權益，不容有失。在衡量是否適用《合同法》第五十二條第（五）項因“違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定”導致合同無效的情形時，凡其本旨是涉及到建筑工程質量的，應當理解為效力性強制性規(guī)定，當事人一旦違反，就會產生合同無效的后果。如《合同法》、《建筑法》、《施工合同司法解釋》關于施工人資質的問題，就是主要關于確保建筑工程質量的規(guī)定，無資質承攬工程、掛靠、非法轉分包的，都無效。二是堅持規(guī)范建筑市場秩序原則。法律法規(guī)對建筑市場的準入作了嚴格的限制，維護市場的規(guī)范和競爭秩序，也是保障建筑業(yè)健康發(fā)展和確保工程質量的基本前提。因此，凡是違反建筑市場正常秩序的行為，也應當確認無效。如，關于施工人資質的問題，《合同法》、《建筑法》、《施工合同司法解釋》的相關規(guī)定，就是效力性強制性規(guī)定。又如建筑市場的招投標秩序，是該市場自由公平競爭的典型秩序，如果違反，應招標而未招標，以低于最低價中標，或者存在“黑白合同”的問題，也應當確認合同無效。三是慎用合同無效的原則。國家對建設工程施工領域的規(guī)定很多，管理也比較嚴格。但并非違反所有的規(guī)定都會導致合同無效。如必須取得施工許可證、土地使用權證等相關規(guī)定，對合同的效力就沒有當然的影響。審判實務中應當將法律、行政法規(guī)的效力性強制性規(guī)定、行政管理強制性規(guī)定區(qū)分開來，只有違反效力性規(guī)定的建設工程合同方為無效。按照上述原則，我們對相關問題作了解答，主要內容有：（一）關于內部承包合同的效力和認定標準的問題。建筑的經營管理模式有其特點，施工人多是采用項目經理部形式對建設項目進行經營管理。項目經理部實行內部承包經營負責制。浙江建筑施工模式即是如此。內部承包，作為建筑施工企業(yè)的一種經營管理模式，既不是違法轉分包，也不是掛靠，因此其本身是合法的，屬企業(yè)自主決策的范圍。但究竟是掛靠、轉分包還是內部承包，由于有著相似的“外觀”，在認定標準上存在模糊之處，司法實踐中的做法也不統(tǒng)一。對此，我們本著既要承認建筑公司的經營管理模式，也要防止當事人規(guī)避法律，以內部承包之名行違法轉分包、掛靠之實的原則，認為：承包人與其下屬分支機構或在冊職工簽訂合同，將其承包的全部或部分工程承包給其下屬分支機構或職工施工，并在資金、技術、設備、人力等方面給予支持的，可認定為企業(yè)內部承包合同，該內部承包合同有效。這既將內部承包合同與違法轉分包、掛靠區(qū)分開來，也明確了內部承包合同的效力，以此可以起到規(guī)范市場秩序的作用。（二）當事人約定的保修期低于法律規(guī)定的最低保修期限的條款效力如何認定的問題?！督ㄔO工程質量管理條例》第四十條規(guī)定：在正常使用條件下，建設工程的最低保修期限為：（一）基礎設施工程、房屋建筑的地基基礎工程和主體結構工程，為設計文件規(guī)定的該工程的合理使用年限；（二）屋面防水工程、有防水要求的衛(wèi)生間、房間和外墻面的防滲漏，為５年；（三）供熱與供冷系統(tǒng)，為２個采暖期、供冷期；（四）電氣管線、給排水管道、設備安裝和裝修工程，為２年。實踐中，雙方當事人違反上述規(guī)定，約定的最低保修期限低于法律規(guī)定的保修期限，如將屋面防水工程的最低保修期限約定為3年，這樣的條款效力如何，一旦屋面防水工程在第4年發(fā)生質量問題，雙方當事人就可能因為保修問題、費用承擔而發(fā)生糾紛。對此，我們認為，《建設工程質量管理條例》第四十條的規(guī)定，是法律的強制性規(guī)定，當事人不能用合意任意排除其適用。其規(guī)定旨意，主要在于保證建筑工程的質量，保障使用人的生命和財產安全，此為底線必須堅守，不能突破。因此，建設工程施工合同中約定的正常使用條件下工程的保修期限低于國家和省規(guī)定的最低期限的，該約定應認定無效。（三）發(fā)包人已經對工程簽字確認驗收合格，能否再以質量問題提出抗辯，主張延期或不予支付工程價款的問題。司法實踐中，發(fā)包人對工程已經簽字驗收，認為工程質量合格或者達到了合同約定的要求，但是事后發(fā)現(xiàn)工程的主體工程或者地基基礎工程質量不合格或者存在重大安全隱患，從而要求施工人承擔質量保修責任或者拒絕支付剩余工程款項的情形，也經常發(fā)生。對此如何理解，理論上和實踐中有不同的意見。有的認為既然已經簽字確認，那么就承認工程是合格的，不能再反悔，否則違背誠信原則。有的認為雖然驗收合格并簽字確認，但是只要是施工人的原因導致工程質量出現(xiàn)問題，施工人就應當承擔相應的責任。我們認為，看待該問題要一分為二。一
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